淺析我國公司的資本制度

潘靜濤

(福建師范大學協和學院,福建福州350108)

淺析我國公司的資本制度

潘靜濤

(福建師范大學協和學院,福建福州350108)

公司注冊資本是公司進行生產經營的物質基礎,是對外承擔債務的前提,同時也是公司間貿易往來的信用度考察標準。我國目前的法律嚴格實行法定資本制,明確體現了公司資本制度的三項資本原則。為了使我國資本制度在現在公司中發揮更大的作用,使其制度更加完善從而能更好的適應社會主義市場經濟體制,我們還應該改革我國公司資本制度的一些內容。

公司;注冊資本;資信能力

一、公司資本制度的種類

“公司注冊資本制度是公司制度的基石,它不但是公司存在的前提,也是保護公司債權人利益的基礎。公司注冊資本制度的設計、選擇和創新,都是圍繞著制度安排的公正、公平、安全和效率等價值目標而展開的?！盵1]一般認為注冊資本是指為設立公司在登記管理機構登記的資本總額,是公司資本的一種表現形式。目前世界各國普遍采用三種各具特色的公司資本制度:

1.法定資本制度。

“法定資本制度是指公司注冊資本數額必須在公司章程中予以確定,并由發起人一次性繳齊或募足,否則公司不能成立,注冊資本即為認繳資本?！盵2]采取這種注冊資本的主要是大陸法系國家,我國也是采用這種資本制度。法定資本制度具體又可以分成兩種立法主義:第一種是實行全額繳納原則。這種注冊資本方式對于從事貿易往來的公司來說是一個相對透明的資信制度,有利于公司對其資信能力的考察、分析,從而能更準確的確定此間公司的資信能力,進而減少了不必要的風險。第二種是分期繳納,即股東認購資本后公司即可成立,不需要一次性繳清,但是有一個法定期間,即從認購到實際繳納的期間,實收資本只是注冊資本的一部分。這種資本制度可能對公司資信能力會有一定影響,因為有可能在這一法定期間內,股東無法繳納足額的資本,從而對債務人公司的債權人產生影響。

2.授權資本制。

“授權資本制是指公司成立時必須在公司章程中記載公司要被授權發行的股票數量,不要求股東認足、繳納股份,公司即可成立,對于未認購的股份,授權董事會在公司成立后,根據需要隨時可以募集,不需要作登記變動?！盵3]它的優點在于在公司資本部分未到位的情況下公司就可成立,沒有最低注冊資本額。授權資本制度在立法理念上體現了“個人本位”的相對自由的價值觀,這種資本制度主要在英美發達國家及我國的香港地區盛行。其高效的資本制度雖然使增減資本相對便利,但是這種靈活便利的方式也易于被欺詐行為所利用,影響公司的資信能力,在某種程度上因為債權人對公司經營規模、經營狀況、決策能力不能進行充分分析,而有可能降低了公司資本對債權人的擔保力度。

3.折中資本制。

“折中資本制,又稱認可資本制或許可資本制,是指公司資本總額在公司設立時仍由章程明確規定,但股東只需認足一定比例的資本數額,公司即可成立,其余部分授權董事會在一定期限內發行,其發行總額不得超過法律限制的資本制度?！盵4]折中資本制綜合了法定資本制和授權資本制的優點。它既保證了公司在成立時的資本數額確定,使公司的資信能力有了保障,增強了公司的擔保能力,使資本數額相對清晰,從而使人們投資有了方向,大大加強了資本的可預測性,同時又增加了資本的靈活性,是對法定資本制相對刻板弊端的良好改進,因而它成為了目前大陸法系國家所普遍采用的形式,我國的臺灣地區也采用這種形式。“折中資本制在公平、安全、效率之間找到了平衡,既保證公司資本的效率又兼顧安全性;既做到了兼顧公平、安全,又把效率優先的原則貫徹到了公司資本制度中去,因而具有二者無可比擬的優越性,是一種富有生命力的資本制度,它已成為世界各國公司資本制度的最佳選擇。”[5]

二、我國的資本制度三原則

我國《公司法》沿襲了大陸法系的法定資本制,法定資本制的核心是“資本三原則”,即資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則。這三原則保證了公司在設立、運作、經營、監管上的安全性與可靠性,從而確保了公司的資信能力。

1.資本確定原則。

“資本確定原則要求公司在成立時,在公司章程中對公司資本總額做出明確規定,并由股東全部認購,否則公司不能成立。”[6]我國新《公司法》對法定注冊資本有了新的規定:有限責任公司為3萬,股份公司為500萬。正如霍布斯所說:“人的安全是至高無上的法律”。[3]這一制度保證了我國公司的真實、可靠,有效防止公司設立中出現欺詐、投機行為。由于現代社會是以資本信用為基礎的信用經濟社會,公司的資信能力在公司的成長中有著至關重要的作用,公司的運作與商業信用、銀行信用、社會信用有著緊密的聯系,而公司的資本正是這些信用賴以存在的基礎。資本確定制度確保了公司資本真實,降低了信用的風險,為公司取得銀行擔保與貸款以及與其他公司融資乃至自身的資金周轉提供了最大的安全保障。公司的對外業務中其資信在相當程度上以公司注冊的資本作為其強有力的資信保證。“故公司自設立中、設立后以至解散前,皆應力求保有相當資本現實財產,始能保護交易大眾和投資股東,并維護公司信用以保持公司于不墜?！盵7]

2.資本維持原則。

資本維持原則也稱為資本充實原則,是指公司在運營的過程中保持與資本總額相適應的財產,保證公司的償債能力,從而維護債權人的利益。在公司成立后,在運營的過程中由于資金周轉以及其他經營狀況的變化,會引起公司凈資產的增加或減少,為了防止因為資產減少危害債權人的利益或是因資產增加引起股東對分紅的過高期望,設立這一原則是很有必要的?！豆痉ā穼Y本維持原則表現于:1)公司成立后股東不得抽回資金。2)我國《公司法》規定公司彌補虧損和提取公積金后所余利潤,有限責任公司按照股東的出資比例分配,股份公司按照股東所持的股份比例分配。3)股東會、股東大會、董事會違反前款規定,在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的,股東必須將違反規定分配的利潤退還公司。公司資本維持原則保障了債權人與股東利益的平衡,這一制度是為了均衡保護公司及投資者與債權人的利益而設的。

3.資本不變原則。

資本不變原則是指公司資本一經確立,不得隨意改變,如果需要增資或是減資,必須嚴格按照法定程序進行。我國《公司法》對于資本不變原則表現為:1)股東會對公司增加或減少資本作出決議,并且必須經代表三分之二股東表決通過才可以施行。2)公司減少注冊資本應該自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人,并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日起四十五日內,有權要求公司清償債務并提供相應擔保。這一原則體現的是一種穩健的經營觀念,“傳統公司法理論不僅將公司資本視為表現公司信用的尺度和債權人利益的最終保障,而且認為它也是公司經營運營的物質基礎。”[8]

以上法定資本制度三原則體現了我國公司法的立法意圖:一是保護債權人利益。這是我國采用法定資本制的最根本的目的之所在。資本信用是公司的靈魂,資本越雄厚,必然意味著公司執行力和承擔相關財產責任的能力就越強。二是為投資者市場準入劃定門檻。法定資本制意味著公司的注冊資本應該達到法定的限額,這無形中就拒絕了一些沒有資信能力,想借“包裝”或是借“殼”進行資金融通、貿易往來、甚至是詐騙的“空殼”公司。

三、我國現行公司資本制存在的問題

我國現行《公司法》采用法定資本制,雖然法律規定的最低注冊資本限額意在避免因無最低注冊資本之限制而濫設公司,從而避免了“空殼公司”、“皮包公司”的產生,進而減少因此產生的為維持社會經濟秩序而需要的較高的司法成本。我國的《公司法》已對注冊資本進行修改,但是對比美國、日本、德國之類的發達國家,其限額還是過高。其過高的“門檻”易造成公司虛假出資、抽逃出資、虛報注冊資本等一系列破壞社會主義市場經濟秩序的問題。

1.抬高投資者的資金“門檻”可能造成虛假出資、抽逃出資。

我國《公司法》對公司設立規定了較高的資本限額,提高了公司設立的成本,使欲設立公司的投資者采用了借錢開公司的想法,領到營業執照后再歸還借款,虛假出資或公司成立后抽逃出資情況泛濫。所謂虛假出資是指對以工業產權、土地使用權、實物或技術等出資的,在作價評估時,有意高估其價值,然后再作為出資等情況。所謂抽逃出資是指公司成立時,依法繳納自己的出資,但在公司成立后,又將其出資撤回的情況。抽逃方式主要表現在:“驗資后將注冊資金的貨幣全部或部分抽走;將注冊資金中貨幣出資的部分抽走,而用非貨幣出資補賬;將注冊資金的非貨幣部分,如建筑物、廠房、機器、設備、專有技術、工業產權的一部分或全部抽走;用虛報利潤的方法不提或少提儲備金,職工工資、福利等,而以分配利潤名義提走;通過捐贈、抵押擔保等形式掩蓋其抽逃資金的最終目的?！盵9]在經濟社會中,存在大量的“皮包公司”、“空殼公司”就是虛假出資、抽逃出資行為造成的。虛假出資、抽逃出資的行為本質上就是一種欺詐行為,不僅破壞了我國現有的公司管理制度,也擾亂了社會主義正常的經濟秩序,給債權人帶來了不必要的損失,同時大大降低了自身公司的資信能力,社會經濟正常運轉遭到了破壞,嚴重的更會造成社會的資本信用危機。而相對有些國家,幾乎沒有最低資本限定?！袄?美國目前除11個州外,幾乎所有的州都取消了對公司設立注冊資本最低限額的要求,其理由是,任何關于公司設立注冊資本最低限額的規定都是武斷的,也不能對債權人提供有意義的保護?！盵10]如果我國經濟想真正成為世界大環境中的一分子,那么過高的門檻必將影響國外投資者的積極性,當然也不利于調動國內投資者的積極性。

2.虛報注冊資本也是門檻過高帶來的負面影響之一。

虛報注冊資本是指行為人本身并沒有注冊時所注明的資本,為了達到公司登記的目的而以不法手段謊報注冊資本。實踐中常會遇到下列情況:行為人實際上沒有資本而申報,或者在不具有法定注冊資本最低限額的情況下,申報了法定注冊資本的最低限額或者具有法定注冊資本最低限額,但是為了申報的注冊資本高于最低限額而做出高于實繳資本的虛假申報等行為。我國的資本制度三原則有資本確定原則,資本維持原則、資本不變原則,虛報注冊資本是對資本確定原則中要求資本真實的嚴重違背。

虛報注冊資本發生在公司成立的過程中。公司成立的過程,從開始準備設立公司,到經公司登記機關核準設立登記并發給《企業法人營業執照》,公司即告成立。一般來說虛報注冊資本,采用的手段主要有兩種:一是使用虛假證明文件,即使用經過篡改、偽造的證明文件。這些證明文件是由具有法定資格的資產評估機構即注冊會計師依法對申請公司登記人所提交的注冊資本在實施審驗工作的基礎上對被審驗單位的股東出資情況發表審驗意見的文件。這種手段的特點是行為人自己篡改、偽造了有關證明文件,并使用該虛假證明文件虛報注冊資本。二是采取其他欺詐手段,主要是指與驗資機構的工作人員或公司登記主管部門的辦事人員惡意串通,虛構事實或隱匿真相,取得公司登記。這種手段的特點是行為人往往并不自己直接篡改、偽造證明文件。這些沒有足夠資本的個人或單位與驗資機構、工商部門、甚至銀行、證券交易所等掌握民眾資金的單位惡意串通,弄虛作假,騙取公司登記,但實際公司資金并沒有工商登記上的注冊資本那樣雄厚,存在著嚴重的資信危機,嚴重違反了資本確定原則。有些地方政府為了政績和短期經濟效益也責令公司登記主管部門違反相關法律夸大注冊資本數倍進行工商登記,不但不對這種行為加以嚴懲,反而為了眼前利益自己也卷進了這樣的違法犯罪的活動中。在這些地方就形成了官商勾結,政府縱容,這導致的結果就是公司資信危機,最終坑害了無辜的債權人。這種有違誠信的不安全行為嚴重損害了債權人的利益,甚至引發重大的涉外訴訟,不僅影響了公司個體,也影響了我國的經濟誠信度以及在國際中的形象,后果極其嚴重。

3.抬高公司注冊資本,對新公司的成立構成了障礙,限制了市場的競爭、人才的就業與地區經濟平衡發展。

1)公司是社會經濟的發展領軍人,新的投資者的加入,壯大了資本市場,促進經濟的合理競爭。現代經濟應該是多元化的,既有注冊資本比較高的資金雄厚的大型公司,更應該有具備潛力的中小型公司,保證國民經濟健康、持續、平穩發展,使社會經濟不斷注入“新鮮血液”以刺激資本市場的發展,呈現出大型企業有憂患意識,中小型公司有不斷提高自身競爭力的良好局面。而過高的最低注冊資本卻使大批新公司企業胎死腹中,在經濟全球化下,這使法律的規制作用變成了經濟發展的“屏障”,使許多新的經濟增長因素在法律的桎梏下窒息而亡,最后結果就是抑制了國家的綜合競爭力。

2)在抑制競爭的同時,它也不利于科技人才創立公司,更影響了社會就業率。許多科技人才都是高校畢業生,不可能有什么資金積累,這樣的資本制度壓抑了人才的有效利用,使許多莘莘學子失去了不少創業的好機會,一個個富有前景的公司不存在了,當然就失去了潛在的就業率,也不利于國家的經濟發展。

3)不利于我國的相對不富裕的地區實施經濟發展戰略。我國各地方經濟發展水平不平衡,沿海地區較發達,而中西部地區比較落后。可是法律都是同一的,這種一碗水端平的政策就給欠發達地區帶來了經濟更加滯后的影響。因為沒有充足的資金,市場準入過高,落后地區的經濟水平很難得到快速的發展。另外最低注冊資本制門檻過高影響了新技術新項目的進入。

四、對我國現行公司資本制度改革的建議

1.降低法定注冊資本的最低限額。

從原則上來說,設立注冊資本的最低限額是必要的,它增強了公司的資信能力,保護了債權人的利益,但此項制度在一定條件下也是可以變通的。許多美國的法學家認為設立公司企業最低注冊資本的限額是無意義的,武斷的?！按送?英國的非公開公司立法及澳大利亞、新西蘭、加拿大等國的公司立法,均廢棄了最低資本限額制度。英國《1985年公司法》雖然仍規定了公開公司之最低資本額為5萬英鎊,但它只是公司從事商事運營的條件而非公司成立的條件。”[11]降低公司注冊資本的最低限額能有效防止虛假出資、抽逃出資、虛報注冊資本等情況發生,完善我國的社會主義市場經濟體制。同時我國是發展中國家,過高的資本限額對于目前的經濟形態來說確實不盡合理。我國的經濟正在蓬勃發展,但發展的過程中,由于資本的限制,市場準入機制使眾多的創業者被拒之于門外,這嚴重的挫傷了公眾的投資熱情,使國家在經濟大潮中失去了許多機會,同時也不利于國家增加就業率,使得經濟發展在地區間不平衡,在人群間不平衡。

那么究竟怎樣的注冊資本制才較為合理呢?我認為新《公司法》的一些內容還可以進行調整。比如,有限責任公司的三萬元對于初入社會,懷著創業理想的年輕投資者來說還是過高。根據我國的城鎮居民平均收入,最低注冊資本定為1萬或2萬元較為合理,對于中西部欠發達地區可設為1萬元,而沿海發達地區可為2萬元。這樣的“因地制宜”的資本新思路可以為政府政策打開新的改革前景。股份公司的資本限額也應改動,雖然新《公司法》把1000萬改為了500萬,但這樣的門檻還是不利于尚處于發展中國家的中國國情。比較一下我們的鄰國日本,“依據《日本國商法》第166條第3項規定,日本股份有限公司的最低注冊資本為1000萬日元”[12]186,這相當于70萬人民幣。世界經濟排名第二的日本公司準入的資本限額不過如此,而我國這樣一個發展中國家,更需要有大量的資本注入市場,做到效率優先,大力發展經濟,也應相應調整現有的股份公司資本限額。筆者認為降為100萬元以內較為合理,而且可以根據地區間的發展差異設定不同的限額。降低門檻的做法則可以讓人才與資金得到充分、有效的結合與運用,既吸納了不少創新科技管理人才,提高了就業率,又使社會閑散資金得到充分利用。

2.長遠改革應考慮把“從以資本為中心的公司信用制度變為以資產為中心的公司信用制度”[13]。

流動是資本的天性。公司資本制度應倡導出資多元化,而不是出資單一化。因此我們應將原來的強調資本確定、忽視資本充實;強調靜態管理制度變為強調資本壯大與動態管理相結合的制度。從公司制度改革完善來看,應考慮把從資本為中心的公司信用制度變為以資產為中心的公司信用制度。公司的注冊資本與注冊資產是兩個不同的概念,注冊資本是指公司設立時股東認繳的全部出資總額,強調的是一個靜態的資本制度,而注冊資產還包括公司經營的收入等動態因素。注冊資產不僅來源于股東的貨幣出資,還來源于實物、土地使用權、工業產權、公司特有的技術等作價評估。例如,“工業產權不僅包括商標權和專利權,也可以指用于工業、農業、服務性行業等的一切受保護的知識產權。這是與我國已參加的《伯爾尼保護文學和藝術作品公約》的有關規定相一致?！盵14]因為注冊資本不完全是一個公司對外投融資的信用標志,一個公司建立在審計基礎上的有效凈資產才是一個公司的信用和還貸能力的基礎,而公司的日后運營甚至比設立時的資本確定更為重要,只有注重后來的運營,不斷充實資本,使資產處于動態流動的上升狀態,完善公司各項監督機制,加速公司間競爭,才能使公司良性發展,而不是為了簡單的還注冊資本之債的被動發展。資信能力是評價一個公司資本制度是否完善的重要條件,因此只有將以資本為中心的公司信用制度變為以資產為中心的公司信用制度,變被動為主動,不斷提高公司的資信能力,完善公司的資本制度,才能為公司打造一個更加廣闊的上升空間與發展潛力創造環境。這樣在一定條件下,將某些權利,比如采礦權、租賃權等作為出資標的也無可非議,甚至商譽也可以是一種資產。商譽是一個公司在經營活動中建立起來的品牌與形象,它來自公司的管理水平、產品質量、經營狀況,它更是公司資信能力的最有力的證明。只有基于這樣的企業理念,我們在制定法律時才能做到與實踐結合,從而既保證了市場秩序又使市場經濟充滿活力。

3.建立公司資信能力的評價體系和信息披露制度。

1)完善相關的財務會計制度與審計制度,加強工商登記的監管力度。

資本制度是否完善有一個重要的考察標準就是公司資信能力,因此工商行政部門應要求企業提交會計師事務所的驗資報告等相關資信證明,若不符應繼續查明企業是否存在虛假出資、抽逃出資等情況,并及時匯報相關部門作出處理。還應加強稅務機關的監管,審查企業的偷稅漏稅行為,同時銀行的監管也必不可少。當然公司內部應該使監事會發揮其作用,做到明確每一項資金的來源與用途。

2)必須建立完善的信息披露制度。

這些信息包括動態信息與靜態信息。靜態信息包括公司的土地、房產、機動車、股權、知識產權、銀行存款等;動態信息包括資產查封、凍結、抵押擔保等。這些變動的信息更能體現公司的實力、資信能力與潛力,而建立信息披露制正是投資者了解這些至關重要的信息的重要渠道,幫助公司債權人與相關利益人了解公司的最新情況,并對違反法律的行為依法追究責任,才能使注冊資本成為一個具有現實意義的資信能力,而不是一個準入的憑證,從而更好的完善公司的資本制度。公司的相關利害關系人只有及時準確掌握公司的重要信息,才能對交易中的風險作出合理判斷,從而作出合理的決策。只有在相應的體系健全的情況下,才能最終促進社會主義市場經濟實現效率、公平。

任何一項理論或制度的產生都有其一定的社會背景,但人類社會總是不斷發展的,會不斷遇到各種社會新情況、新問題,這時我們應該順應社會發展趨勢作出必要的改革與調整,公司制度應更加貼近現實、更富有理性,這樣才能保證我們的社會主義市場經濟快速、平穩、健康的發展。

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Preliminary Analysis of Capital System of Cooperations in China

Pan Jingtao
(Concord University college,Fujian Normal University,Fuzhou,Fujian 350108,China)

Registered capital is material basis of production and operation for cooperations,is the premise of external debt commitments,but also is inter-company trade of credit standards for inspection.Statutory capital is strictly implemented by our current legal system.It clearly reflects the three principles in cooperatitions’capital system.In order to play a bigger role in current cooperations for Chinese capital system,and perfect its system so that it can better adapt to socialist market economic system,we should also reform capital system’s contents in our country.

cooperations;registered capital;credit capacity

DF411.9

A

1671-2544(2010)增-0027-06

2010-06-21

潘靜濤(1986— ),女,福建福州人,福建師范大學協和學院經濟與法學系06級本科生。

(責任編輯:胡先硯)