基于S-O-E理論的龍煤集團公司治理模式選擇性研究

　　摘要：股份制理論強調(diào)，公司治理的目標就是保護股東的利益。但過于強調(diào)股東利益，最終可能會使公司可持續(xù)發(fā)展能力喪失：而利益相關者模式主張所有利益相關者都參與公司治理，又可能會出現(xiàn)“搭便車”行為。S-O-E公司治理模式依然強調(diào)股東在公司治理中的重要作用。但提出員工應作為公司治理的主體之一，而且強調(diào)經(jīng)營者不應僅僅被看作是治理的對象，更應該被看作是治理的一個主體。公司治理需要在三者利益協(xié)調(diào)一致的基礎上進行。
　　關鍵詞：龍煤集團　S-O-E理論　公司治理模式
　　中圖分類號：
　　文獻標識碼：A
　　文章編號：1004-4914(2010)11-238-03
　　
　　S-O-E公司治理模式是指股東(Stoekholder)、經(jīng)營者(operator)與員工(employee)共同治理模式。該模式依然強調(diào)股東在公司治理中的重要作用，但提出員工應作為公司治理的主體之一，而且強調(diào)經(jīng)營者不應僅僅被看作是治理的對象，更應該被看作是治理的一個主體。公司治理需要在三者利益協(xié)調(diào)一致的基礎上進行。
　　
　　一、國有企業(yè)員工參與公司治理的理論依據(jù)
　　
　　1.共同所有權理論。從國有企業(yè)的性質(zhì)角度考察，國有企業(yè)的終極所有者屬于全體人民，作為全體人民的一員，國有企業(yè)員工理所當然是國有企業(yè)的終極所有者，員工有權參與公司治理。從現(xiàn)代企業(yè)的性質(zhì)考察，現(xiàn)代企業(yè)在本質(zhì)上是參與者之間締結的一組契約。每個產(chǎn)權主體向企業(yè)投入具有不同程度的專用性資產(chǎn)構成了企業(yè)剩余的物質(zhì)基礎。按誰貢獻誰受益的原則，這些產(chǎn)權主體都是企業(yè)的所有者，都有權參與剩余分配，股東憑借專用性物質(zhì)資本索取剩余，經(jīng)營者及員工可以憑借其專用性人力資本索取剩余。現(xiàn)代企業(yè)(包括國有企業(yè))應歸物質(zhì)資本所有者和人力資本所有者共同擁有，他們通過剩余權的合理分配來實現(xiàn)自身的利益，通過控制權的分配來相互制衡。
　　2.委托一代理理論。代理問題產(chǎn)生于兩權分離和信息不對稱。雖然國有企業(yè)的經(jīng)營者也屬于所有者之一，但由于經(jīng)營者不是企業(yè)的完全所有者及兩者利益不完全一致，兩者之間實際上是一種委托—代理關系，作為代理人的企業(yè)經(jīng)理和作為委托人的股東的目標效用不可能一致，代理人極有可能會損害委托人的利益，從而產(chǎn)生代理成本和道德風險。解決代理問題的途徑。一是通過激勵機制的設計，使經(jīng)營者和委托人的利益一致；二是通過信息傳遞機制，使經(jīng)營者和委托人之間的信息完全對稱。在對稱信息下，經(jīng)營者的行動或行為完全可以觀測，委托人可以根據(jù)觀測的結果對代理人進行獎懲。員工既是國有企業(yè)的所有者，又是國有企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的直接參與者，能夠直接觀察到經(jīng)營者的能力大小和努力程度，擁有企業(yè)和企業(yè)經(jīng)營者的完全信息。因而，員工參與公司治理能夠弱化經(jīng)營者作為內(nèi)部人具有的信息優(yōu)勢而可能產(chǎn)生的機會主義行為，并最終解決代理問題。員工參與公司治理也使決策的信息基礎更加可靠，決策更具廣泛性，從而提高公司治理的效率。
　　3.“民主公司制”理論。美國經(jīng)濟學家艾勒曼曾經(jīng)提出“民主公司制”理論，該理論強調(diào)公司是“職工所控制的公司”。民主公司制理論主要由兩部分組成：一是勞動財產(chǎn)原則，即人人擁有與生俱來的、不可讓渡的享有自己勞動果實的權利；二是民主原則，即人人擁有與生俱來的、不可讓渡的民主自決權利。勞動財產(chǎn)原則說明剩余索取權應該賦予職工，民主原則說明選舉權應該賦予職工。為了確保職工能夠有效控制公司，企業(yè)應該實施“職工持股計劃”，賦予員工一定的股權，使員工成為股東，并以股東身份參與公司治理。
　　
　　二、S-O-E理論下的龍煤集團員工參與公司治理的模式選擇
　　
　　基于國有企業(yè)“所有者缺位”的現(xiàn)實和“共同所有權”等理論邏輯，我們認為我國國有企業(yè)員工參與公司治理應采用職工持股下的員工共決制。員工共決制能夠有效平衡各治理主體的利益和關系，充分調(diào)動和發(fā)揮員工治理的積極性。但由于中國目前的相關法律法規(guī)制度還不健全，單純地實行員工共決制的法律基礎和環(huán)境都不具備。因此，必須將員工共決制建立在員工擁有股權，使員工成為“股東”的基礎之上。只有員工擁有股權，才能使共決制不至于“虛化”。在傳統(tǒng)公司治理理念下，公司的權利分配是建立在股權基礎之上的，員工擁有股權也就從法律上賦予了員工參與公司治理的權利。員工擁有股權將使其與股東居于同等的地位，便于員工權利的充分行使。進一步，國有企業(yè)是廣大員工共同創(chuàng)造和積累的財富，員工有資格擁有股權，賦予員工終極所有者身份是還其本來面目。
　　龍煤集團員工參與共決的機制可包括參與股東會，參加董事會、監(jiān)事會及職工代表大會等。
　　1.參加股東會或股東大會。實行股權制后，職工成為了事實上的股東，因而依法取得了享有企業(yè)資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等股東的基本權利。股東的這些基本權利是通過股東會或股東大會實現(xiàn)的。但由于人數(shù)眾多，職工全部參加股東會勢必會影響到會議的有效性。因此職工應通過職工代表大會推選職工代表參加股東會，職工代表代表著全體員工所持有的股份，行使表決權、選舉權和被選舉權等。
　　2.參加董事會和監(jiān)事會。根據(jù)《公司法》規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會和監(jiān)事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司和股份有限公司董事會和監(jiān)事會成員中可以有公司職工代表。員工共決制要求無論何種形式的國有企業(yè)，其董事會和監(jiān)事會中都應有職工代表，但考慮龍煤集團實際，同時借鑒其他國有煤炭企業(yè)治理經(jīng)驗，建議龍煤集團適當吸收職工加入兩會。職工董事、職工監(jiān)事享有與其他董事、監(jiān)事同等的權利，并承擔相應的義務。職工董事在參與董事會決策時，應充分反映職工的意愿和要求，維護公司和職工的利益。職工董事對董事會所要審議討論的重大事項，事先應通過公司工會、職代會專門委員會(小組)了解有關情況，聽取專題討論意見；對有關職32212資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動保-護、勞動保險等涉及職工切身利益的重大事項，應根據(jù)職代會民主表決結果，在董事會上闡述意見。職工監(jiān)事應以維護公司和職工利益為根本出發(fā)點，對企業(yè)經(jīng)營中損害公司和職工利益的情況有權向董事會(股東會)或向有關部門反映，要求作出處理。職工董事、職工監(jiān)事在任職期問和離任兩年以內(nèi)，公司不得因履行職務原因解除其勞動合同或?qū)ζ涔ぷ鲘徫蛔鞑焕淖儎印?br/>　　3.職工代表大會和工會。職工代表大會(以下簡稱職代會)是職工行使民主管理和民主權利的主要載體和基本形式。根據(jù)《公司法》規(guī)定，職代會的職權主要包括：選舉和監(jiān)督董事會成員中的職工代表；選舉和監(jiān)督由職工代表出任的監(jiān)事會成員；參議公司生產(chǎn)經(jīng)營中的重大問題，尤其是涉及職工工資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動保護、勞動保險等職工切身利益的問題；民主評議監(jiān)督董事、經(jīng)理等高級管理人員、向有關方面提出獎懲、任免的建議；審議通過法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的其他需經(jīng)職代會審議通過的事項等。然而，由于目前的《公司法》沒有明確職代會的地位，在實際運作中，職代會往往只是企業(yè)組織機構的一個附庸。龍煤集團當然也不例外，它名義上是企業(yè)職工的代表，實際上完全掌控于經(jīng)營者階層。職代會實際上成為一種虛化的民主管理組織形式。
　　職代會與股東會是現(xiàn)代企業(yè)基本組織架構的兩極，有效的職代會能夠協(xié)調(diào)勞動和資本、職工和經(jīng)營者的關系。為實現(xiàn)勞資雙贏的現(xiàn)代企業(yè)模式及和諧的公司治理結構提供制度保證，因此，現(xiàn)今的龍煤集團職代會制度必須創(chuàng)新。
　　其一，職代會作為職工參與民主管理和公司治理的機構，其地位應該提高。在龍煤集團，職工代表大會是職工參政議政的機構，職工本身是企業(yè)的所有者或股東，在一定程度上職代會類似于股東會。職代會本身又是一個監(jiān)督機構，有權評議、監(jiān)督公司董事、經(jīng)理等高級管理人員，但這種權利的行使必須建立在職代會對董事、經(jīng)理等擁有權威的基礎之上。因此，應從制度上明確職代會地位應高于董事會，與股東會平級。
　　其二，職代會的職權應進行調(diào)整和擴大。職代會的職權應與股東會的職權劃分清晰，股東會主要對公司重大運作事項(包括籌資、投資、生產(chǎn)經(jīng)營等)進行決策，而職代會主要對有關公司和員工前途命運的重大事項(如公司合并、分拆、改制、裁員、員工福利計劃等)作出決策。職代會有權否決董事會作出的嚴重侵犯職工合法權益的決策。職代會的職權還應包括推舉職工代表參加股東會，推舉和監(jiān)督職工董事、職工監(jiān)事候選人；提議召開臨時股東會或股東大會(必要時)，提議對違規(guī)和不稱職的董事、監(jiān)事和經(jīng)理(包括非職工董事和監(jiān)事)進行罷免；代表職工對違規(guī)、違法的董事、5571741e11089bb63ce88362dcb9b897監(jiān)事、經(jīng)理起訴等。
　　其三，職工代表的組成。目前的職代會之所以走形式，除了其沒有權威以外，職代會代表主要由公司管理層和“內(nèi)定”人士組成是問題的根源。職代會既然是職工代表大會，就應該主要是職工代表。職代會要進行決策、監(jiān)督。實踐中就應堅持職工代表以一線職工為主體，同時兼顧技術人員及中層管理人員。職工代表要具有代表性、廣泛性。工會組織應引導職工把那些在群眾中有威信、有見解、敢講真話的職工選為職工代表。
　　其四，職代會的常設機構。職代會的常設機構是職工委員會即工會。工會行使職代會休會期間的一切職能。工會除了為職工爭取一定的福利、協(xié)調(diào)勞資關系、維護職工群眾的合法權益外，對經(jīng)營者進行常規(guī)監(jiān)督是其主要職責。工會應經(jīng)常傾聽群眾的呼聲，并形成議案，必要時提議召開臨時職工代表大會。
　　
　　三、基于S-O-E的龍煤集團公司董事會構成模式選擇
　　
　　董事會是公司治理的核心。國外成功的國有企業(yè)公司治理經(jīng)驗顯示：一個強有力的董事會可以促進國有企業(yè)的改革，而軟弱的董事會將使國有企業(yè)籠罩于各種有害的政治干預中。然而，在我國目前的國有企業(yè)中，尤其是國有獨資企業(yè)中，雖然建立了董事會，但運作極不規(guī)范，仍沿襲著老國有企業(yè)的運作模式，董事會充其量相當于廠長、經(jīng)理辦公會。龍煤集團在進行企業(yè)治理結構改革也要避免上述問題的出現(xiàn)，企業(yè)治理結構的改革要糾正以往不合理的組織結構和治理機制，提升龍煤集團的企業(yè)運行效率和效果。
　　
　　1.龍煤集團董事會的構成。董事會的構成決定了董事會的獨立性及董事會行使職權的有效性。
　　(1)龍煤集團董事會成員的資格要求。①董事會的主要職責之一是戰(zhàn)略決策，要求董事人選必須具備決策所需要的相應知識、信息及能力。理想的董事人選是企業(yè)和金融機構的高層管理人員、法律和業(yè)務等方面的專家、生產(chǎn)經(jīng)營第一bba3b545279438cf28ec938225a9f07c線的員工等。目前龍煤的董事主要為企業(yè)高管和業(yè)務專家。②董事會要行使監(jiān)控職能，維護股東和公司的利益，要求董事人選必須具備崇高的思想道德素養(yǎng)、良好的職業(yè)道德理念及剛正不阿的處事立場。董事要忠誠，能夠保守公司秘密，敢于和能夠承擔責任，誠實廉潔，遵守公司倫理手冊和社會規(guī)范。龍煤集團董事最初由上級主管部門任命，其素質(zhì)是否符合要求由行政能力判斷。③董事會需要協(xié)調(diào)內(nèi)部各利益主體、董事會成員與經(jīng)理層、股東與經(jīng)理層、公司與政府等外部關聯(lián)方的關系，防止利益沖突，平衡公司內(nèi)部各種需求，這就要求董事會成員必須具備較高的組織協(xié)調(diào)能力。
　　(2)龍煤集團董事會的構成及獨立性。作為一個大型的國有企業(yè)，龍煤集團董事會一方面承擔著戰(zhàn)略決策、監(jiān)督經(jīng)營管理者、協(xié)調(diào)各利益主體的職責；另一方面在承擔保供應保穩(wěn)定的行政責任的前提下，還要防止來自政府部門的不適當行政干預，提高企業(yè)董事會的獨立性。因而，龍煤集團董事會成員除了具備上述基本條件外，還應該具有廣泛性或代表性。龍煤集團是2005年經(jīng)黑龍江省人民政府和省國資委批準設立的，其董事會中應有國有大股東代表，但為保證龍煤集團董事會的獨立性，減少企業(yè)做決定時所受到的直接和不必要的行政干預，應“限制直接來自于國家行政監(jiān)管部門的董事會成員數(shù)量，并且所有董事會成員應該通過透明的程序進行提名和任命(OECD，2005)”。而且政府部門的公務員或官員一旦進入國有企業(yè)董事會，應該辭去其在政府的一切職務，以便于他們專注于董事會的職責。目前龍煤集團董事會中無政府部門代表，同時由于其高層任命受制于政府相關監(jiān)管部門，故獨立性較差。
　　如前所述，職工不僅是人力資本的所有者，更是真正意義上國有企業(yè)的終極所有者，董事會中應有一定數(shù)量的員工代表，而且這一比例不應過低。當員工代表根據(jù)法律或集體協(xié)定被任命為國有企業(yè)董事會成員時，國有企業(yè)董事會的結構就更有利于增強它的獨立性。員工代表應該具有董事會所有其他非執(zhí)行成員一樣的責任和義務，應該以最大化公司利益來行動，并公平地對待所有股東。為了確保員工代表對決策制定過程產(chǎn)生積極的作用，應該建立機制以保證他們具有真正“獨立的思想”，保證他們能遵守保密義務，保證能投入必要的時間和精力以履行自己在董事會的職責。
　　為了提高企業(yè)董事會獨立性，還可以引入足夠數(shù)量的、沒有利益沖突的外部非執(zhí)行董事(outside non-executive director)(0ECD，2005)。這些董事可以是金融部門、教育部門及中介機構的專家，也可以是其他相關企業(yè)的總裁，但必須與任職的國有企業(yè)不存在利益沖突，不存在同業(yè)競爭，而且應該具備相應的能力和經(jīng)驗。外部董事的主要作用在于能夠改進董事會的知識結構，提升董事會的決策質(zhì)量。同時，外部董事還有助于提升董事會的獨立性及決策的客觀和公正。
　　需要說明的是，外部非執(zhí)行董事不同于獨立董事。他可以與企業(yè)存在一定的關系，但沒有利益沖突。只有存在一定的利益關系，外部董事才有可能盡職盡責。事實上也不存在所謂的獨立董事，獨立董事由大股東提名，董事會聘任，并且從企業(yè)領取薪酬，獨立董事不可能不聽命于受聘企業(yè)。無論是在中國，還是在獨立董事制度比較健全的美國，獨立董事都面對著“花瓶”角色的質(zhì)疑，獨立董事既沒有起到提高董事會決策質(zhì)量的作用，也沒有起到提升董事會獨立性、維護所有投資者利益的作用。獨立董事只是形式上提升了董事會的獨立性，美化了董事會的結構。因此，獨立董事制度應該以外部董事制度所代替。
　　(3)龍煤集團董事會成員的產(chǎn)生。董事會要具有權威性，董事會的權威來自于其產(chǎn)生方式。由于董事會主要向股東會或股東大會負責。因而所有董事會成員應經(jīng)過股東會或股東大會選舉和任命。
　　公司法規(guī)定，非由職工代表擔任的董事由股東會或股東大會選舉和更換，職工董事則由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉競聘產(chǎn)生。這種規(guī)定無疑使董事會成員具有“等級”差別，職工代表大會僅僅是一個公司內(nèi)部員工參與民主管理的機構，它不僅受到董事會領導，更是受到公司經(jīng)理層控制，因此由職工代表大會選舉的董事難以在董事會中發(fā)揮應有的作用，除非職工代表大會的地位提升到與股東會或股東大會平級。但在目前的體制框架內(nèi)，職代會地位的提升還有待相應法律法規(guī)體系的完善。因此，龍煤集團可以從充分發(fā)揮每位董事才智和能動性的角度，也從提高整個董事會獨立性和權威性出發(fā)，無論是由非職工代表擔任董事，還是職工代表擔任董事，建議都由股東會或股東大會選舉產(chǎn)生，后者應先由職工代表大會推薦。
　　目前現(xiàn)實的做法是，可以任用政府部門推舉的代表到董事會中，職工董事可由職工代表大會選舉推薦，外部非執(zhí)行董事則可由提名委員會提名或公司所在地人大財經(jīng)委員會推舉(適用于公司成立時)。董事可實行差額選舉，但必須保證職工董事和外部董事所占的比例都不低于董事會規(guī)模的1/3。同時，集團董事任期不宜太短，否則產(chǎn)生短期行為，或者公司戰(zhàn)略無法實行的現(xiàn)象；董事任期也不能太長，太長容易導致惰性。建議龍煤集團董事任期3年。
　　
　　2.龍煤集團董事會的運作。
　　(1)董事會專門委員會。龍煤集團董事會應調(diào)整現(xiàn)有的專門委員會。現(xiàn)有專門委員會包括薪酬委員會、提名委員會、戰(zhàn)略決策委員會和審計委員會。為避免經(jīng)營者自己給自己定薪水及董事會成員近親繁殖，專門委員會中的薪酬委員會和提名委員會應該由外部非執(zhí)行董事來領導，并且其成員以外部董事和職工董事為主。根據(jù)OECD的建議，國有企業(yè)董事會應該設立審計委員會，并且審計委員會主要由獨立董事來組成。西方發(fā)達國家的董事會制度大多也是這種設置。事實證明這種制度并沒有產(chǎn)生應有的作用。由于審計的對象財務報告反映的不僅是經(jīng)理人員的業(yè)績，也包括董事會的業(yè)績或工作效率和成果，那么由董事會或其下屬審計委員會來聘任注冊會計師對自己進行審計，注冊會計師的獨立性必然受到影響。審計委員會隸屬于董事會，其成員的未來任命和報酬受制于參與剩余控制權行使的部分其他外部董事和內(nèi)部董事所組成的提名委員會和薪酬委員會。審計委員會行使職責時必然投鼠忌器，而且聘請注冊會計師也需要經(jīng)董事會批準。目前理想的制度安排是審計委員會隸屬于監(jiān)事會，或直接向股東會或股東大會負責。
　　(2)集體法人代表制度。我國目前實行的是單一制的公司法人代表制，《公司法》第十三條明確規(guī)定，“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。”單一法人代表制在西方國家的公司中，由于有適宜的政治、經(jīng)濟和法律環(huán)境支撐，因而沒有顯露出明顯的缺陷。但在我國企業(yè)中。尤其是國有企業(yè)中，單一法人代表制卻暴露出許多缺陷。由于國有企業(yè)董事長或總經(jīng)理一般是由政府或組織部門任命，他們享受著一定的行政級別，地位遠遠高于其他董事，在公司董事會中擁有特殊的地位，公司法人代表制度更使得他們位高權傾。董事長或總經(jīng)理集控制權、執(zhí)行權與監(jiān)督權于一身。其行為往往不受任何約束，從而形成了“關鍵人控制”。關鍵人控制的后果往往是公司決策失誤、國有資產(chǎn)流失、投資者利益受損、關鍵人腐敗。如中原高速、伊利股份等公司的巨額資金被挪用等都是董事長一手遮天的結果，而且事件大部分是在董事長失蹤后才得以敗露。因而有必要實行集體法人代表制，以董事會而不是董事長作為公司的法人代表。董事會可實行“集體決策個人負責制”，董事會內(nèi)設有任何個人具有不受限制的決策權力，所有成員人人平等。防止地方政府借助董事長一職干預公司日常經(jīng)營決策，防止董事長利用自身特殊地位的腐敗行為。
　　(3)引咎辭職制和責任賠償制。為避免董事會成員的不作為和提高其責任心，建議董事會管理中引入引咎辭職制和責任賠償制。公司出現(xiàn)重大失誤，董事會或相應負責群體應全體辭職，并以個人家庭財產(chǎn)承擔有限責任。
　　
　　四、結論
　　
　　按照股份制理論所述的情況，公司是股東的，公司治理的目標就是保護股東的利益。但如果過于強調(diào)股東利益，最終可能會使公司可持續(xù)發(fā)展能力喪失。但在資本永遠屬于稀缺資源的社會，忽視資本所有者即股東的利益也是不現(xiàn)實和不可能的。而利益相關者模式主張所有利益相關者都參與公司治理，可能會出現(xiàn)“搭便車”行為，導致都應有所為，但又都不為。利益相關者的利益雖然都取決于公司的發(fā)展，但短期來看，他們的利益往往存在極大沖突，他們共同參與公司治理將可能導致公司治理混亂。因而，注重所有利益相關者的利益，強調(diào)所有利益相關者都參與公司治理也是不現(xiàn)實和不可能的。鑒于這些原因。本研究提出一種新型的公司治理模式，即S-O-E公司治理模式，并認為該模式是國有企業(yè)(本研究中即龍煤集團)公司治理模式的最優(yōu)選