論商號權的性質

摘 要:在商業名稱中，字號或商號是最具特征性、標志性的關鍵與核心所在，是區別商事主體的最主要的識別因素。商號權是指商號所有人基于商業登記而對其使用的商號所享有的排他性專有權利。把商號權歸為商事人格權，不僅克服了人格權、財產權、知識產權在解釋商號權內容和特性上的不足，比較契合于商號權的實際情況，而且對尋求更好的商號權法律保護方法也具有指導意義。

關鍵詞:商號;商號權;商事人格權

中圖分類號:D9

文獻標識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)19-0296-02

商號是商主體從事經營活動必不可少的標志，也是市場主體在參加商事活動中評價和選擇商事企業的關鍵因素。作為商主體實力和信譽等的表現手段之一，它在“酒香也怕巷子深”的商業社會對商主體的生存和發展有舉足輕重的影響。因此，世界各國對其法律保護越來越重視，法律制度也越來越完善。我國作為一個發展中國家，市場經濟蓬勃而深入發展，商號的法律保護問題在法律制度不完善的現實中顯得尤為突出。商號的理論研究對混亂的商號立法及司法局面的消除無疑具有重要的指導作用。本文在分析關于商號和商號權及其性質的各種學說和各國立法的基礎上，結合我國的現實情況，厘清商號的概念，將商號權定位為商事人格權，以期對商號的法律保護能更加完善。

1 商號概念之厘清

1.1 學者對商號的不同定義

中外各地學者們關于商號的定義可能不下百種，其中有代表性的有:(1)商號，即商業名稱;(2)商號是指商人(個體商人、合伙或公司)在商事活動中所使用的名稱;(3)商號是商人的姓名，商人以自己的商號從事法律行為，并起訴應訴;(4)商業名稱又稱字號、商號、廠商名稱、企業名稱等;(5)企業名稱是表明企業的主體地位和法律人格的標志;(6)商號與企業名稱并不是同一個概念:商號即字號，商業名稱是全稱;(7)廣義上泛指企業名稱，狹義僅指企業名稱中的字號。從以上學者們關于商號的定義中可以看出，目前在我國商號的概念是混亂的，其和字號、商業名稱、企業名稱等術語容易被混用。

1.2 我國法律文件中的用法

《中華人民共和國民法通則》第33條規定:“個人合伙可以起字號，依法經核準登記，在核準登記的范圍內從事經營活動?！痹摲l第99條規定“法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱權”?！镀髽I名稱登記管理規定》第7條規定:“企業名稱應當由以下部分依次組成:字號(或者商號)、行業或者經營特點、組織形式?！薄吨腥A人民共和國反不正當競爭法》(以下簡稱《反不正當競爭法》)第5條規定:“經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手:……(三)擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品”;《中華人民共和國企業法人登記管理條例實施細則》(以下簡稱《企業法人登記管理條例實施細則》)第23條規定:“企業名稱應當符合國家有關法律法規及登記主管機關的規定”;《中華人民共和國公司登記管理條例》(以下簡稱《公司登記管理條例》)第11條規定:“公司名稱應當符合國家有關規定。公司只能使用一個名稱。經公司登記機關核準登記的公司名稱受法律保護”;該法第17條規定:“申請設立有限責任公司，應當向公司登記機關提交下列文件:……(八)企業名稱預先核準通知書?！豹?/p>

1.3 本文看法

本文首先從我國的法律文件用語分析。從中我們可以看出字號和商號是同義語，它們與商業名稱、企業名稱等術語各有所指。因為如果“字號”即為“商業名稱”的話，則《民法通則》第99條就沒有必要另用一個“名稱權”來與前面的“字號”一詞形成沖突。而且，把“字號”的理解等同于“商業名稱”、“企業名稱”的話，也與《企業名稱登記管理規定》第7條的規定不相符合?！镀髽I名稱登記管理規定》與《民法通則》這個上位法的立法用語初衷是相符合的。根據法律合理解釋的原則，字號或商號是作為企業名稱或商業名稱的核心組成部分被用的。除此之外的其他法律文件的用語也印證了這樣的解釋是合理的。

如果其它法律法規規定中用的是“字號”或“商號”，那么在現實中就不會出現杭州“張小泉”剪刀廠訴上?！皬埿∪奔舻犊偟昵謾喟噶?。這個案子從一個方面透露出我國對商號的法律保護是不完善的。不同的商業名稱可能會用著相同的字號，尤其是用那些知名商號，會對市場的其他主體形成一種誤導作用，大家可能會認為這些有著相同商號的公司或者其他經營形式是同一個經營團隊;由此基于對老字號的信任和現代企業橫向和縱向結合發展的理念而對沒有具備老字號能力的主體予以青睞而受到不必要的傷害，更會不可避免地造成實踐中諸多知名企業的字號或商號屢被盜用冒用而尋求法律保護時卻屢遭敗訴的現狀，而與此同時，社會公眾也因誤導誤認而造成消費錯誤。這是從法律用語所造成的現實后果分析的。

因此，基于以上的分析，本文對商號這樣定位:將“字號”與“商號”等同使用，均指商事主體用以彰顯自身營業與信譽特征的標志性名稱;而商業名稱則是指商事主體在從事商行為時所使用的完整名稱。它由商主體所在地(在小范圍內營業的非企業型商主體可省略)、字號或商號、行業或經營特征、組織形式所組成。既包括企業名稱，如:廣州屈臣氏個人用品商店有限公司;也包括非企業名稱，如:(武漢)晶晶理發店。

2 商號權的概念及其特征

商號權是指商號所有人基于商業登記而對其使用的商號所享有的排他性專有權利。商號權以登記為要件，即商號權以商號登記為成立的要件。同一商號，按登記的先后順序登記在先的可以排斥登記在后的而獨自享有商號的專有權利。商號權作為商主體對其商號所享有的專屬權利，在長期的發展過程中形成了自己的權利屬性。商號權的內容包括:商號權人對商號的使用權以及商號權人對商號的專有權。前者是指商號權人有權使用其經登記的商號，且他人不得妨礙。后者是一種排他性、獨占性的權利。已經登記的商號，未經商號權人同意，他人不得擅自作相同或類似的使用。商號權主要具有以下法律特征:

(1)商號權是通過商業登記而取得的法定權利。只有經過依法登記注冊后，商事主體才取得對該商號的專有權利。未經登記的商號一般不受法律保護。

(2)商號權利人對商號享有專有權利。商號一經登記，其所有人即成為商號權利人。商號權利人對其經登記的商號享有排他性權利，他人不得妨害。未經商號權人同意，他人不得使用權利人已登記的商號。

(3)商號權依附于商主體從事的特定營業。商號是商事主體營業的標志，商主體與商號密不可分，商號必須與營業一起轉讓。商號的轉讓與商主體的營業緊密相聯。如《德國商法典》第23條規定:“商號不得與使用此商號的營業分離而讓與?！薄度毡旧谭ǖ洹返?4條規定:“商號只能和營業一起轉讓或在廢止營業時轉讓?！睆氖澜绺鲊牧⒎ㄖ锌梢钥闯觯烫栆栏接谏讨黧w從事的特定營業，而不是商主體本身。

(4)商號權具有公開性。日本、我國臺灣地區商業登記法均規定，商業名稱變更、廢止、轉讓、繼承等，未及時辦理登記者，不得對抗善意第三人。我國有關法律規定，企業的印章、銀行賬戶、文件、會計報表以及所訂立的合同、所開出的票據、票證等，都應公開載明自己的商業名稱，不得故意隱瞞或使用其他商業名稱，給人造成誤解。

3 商號權的性質的辨析

對于商號權的性質，理論界一直存在著不同的看法，概括來說，主要有以下四種觀點:(1)傳統人格權說;(2)財產權說;(3)混合權利說;(4)知識產權說。

本文的觀點如下:

商號權不是傳統的人格權。第一，商號權具有姓名權所沒有的特性，公民姓名權專屬于公民所有，不能轉讓，不能繼承，這是由自然人的性質所決定的，而商號權具有可轉讓性，商號權具有直接財產內容，商號權具有公開性。第二，自然人的姓名是附著于自然人的人身之上，是其人格利益的體現;商號雖然是商主體從事營業活動中與其他商主體相區別的標志為商主體所擁有，但是指稱的是商主體的營業，與商主體的營業關系更緊密。

商號權不能歸為財產權。財產權說雖然能解釋商號權為什么可以轉讓和繼承，卻不能解釋商號的專屬性和排他效力。商號的專屬性是指商號只能由依法獲準登記的商主體在營業中使用，其他的商主體如果沒有辦理合法轉移登記是不能夠使用的。如前所述，商號權依附于商主體從事的特定營業，不同于其他無體財產權。

商號權解釋為人身權與財產權的混合權利，也是不妥當的，因為:將商號權的性質解釋為兼具人身權和財產權的混合權利，雖然避免了將商號權劃為傳統人格權或是財產權都具有的偏頗性，但是這種解釋對商號權的概念的厘清和現實中的保護沒有指導意義。因為從羅馬法以來，人身權和財產權就是最基本的分類，同時也是世界各國立法中民事權利的基本內容，區分這一項權利的人身權屬性與財產權屬性，可以更好地幫助民商事主體明確如何行使該權利，保護相對人的合法權益，亦可以明確該權利的法律保護方法。

對于商號權是知識產權的看法，本文是從以下方面予以駁斥的:第一，商號權沒有法定的時間限制，“營業存則商號存，營業廢則商號廢”，而知識產權有法定的存續期，盡管可以續展，但其時間限制是顯而易見的;第二，商號權的地域性更強，一般只在其獲準注冊的地域內受到法律保護，而知識產權的受保護地域相對比較廣闊，通常注冊之后在一國內都受到法律保護。

4 商號權性質的歸屬——商事人格權

商事人格權，就是能夠進行商業利用、已經商業化的人格權，是指公民法人為維護其人格中兼具經濟利益因素在內的、具有商業價值的特定人格利益——商事人格利益而享有的一種民(商)事權利。本文認為，將商號權歸入商事人格權中，不僅能全面的體現商號權的特性，而且也充實了商事人格權這一新的權利體系:商事人格權既非傳統民法意義上的人格權，也非知識產權，更不能籠統的成為財產權，而是一種兼具了傳統人格權與財產權特征的新型權利。商事人格權，不僅克服了人格權、財產權、知識產權在解釋商號權內容和特性上的不足，比較契合于商號權的實際情況，而且對尋求更好的商號權法律保護方法也具有指導意義。商事人格權以人格或人格權為基礎，而且涵蓋了商號權的財產屬性、經濟利益內涵、商業價值，體現了人格權與財產權在發展中逐漸融合的趨勢;但又有所側重，其突出了商號權人格權屬性的一面。以商事人格權為視角定義商號權，更能揭示出其在現代商業社會中所具有的對商主體的標示和巨大的宣傳廣告作用，不僅與其專屬性契合，更能解釋其具有的可轉讓性和可繼承性，因而比較全面。所以，商號權是一種商事人格權。