對嫖宿幼女罪的重新思考

摘 要:嫖宿幼女罪的設立是為保護幼女的身心健康，將幼女單獨提列出來，理論上其主觀要件和客觀要件都規定的很明細，可卻同奸淫幼女罪起了沖突，更確切的說是二者本身就有交集，甚至是一種包含的關系。

關鍵詞:嫖宿幼女;奸淫幼女罪;金錢買賣;納入

中圖分類號:D9

文獻標識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)19-0283-01

1 重解嫖宿幼女罪

嫖宿幼女罪，是指嫖宿不滿十四周歲幼女的行為。刑法第三百六十條第二款:“嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。”

(1)客體方面。本罪侵犯的客體是幼女的身心健康和社會風化管理秩序。這是因為幼女尚處于身體發育成長時期。從生理上講，其各種器官尚未發育成熟，根本不適宜性交;從心理上說，幼女的智能正處于增長時期，其認識、思維能力和控制自己的能力都很低下，因而極易被社會上不法分子所引誘或直接受到社會不良現象及觀念的影響而走上賣淫違法之路。

(2)本罪在客觀方面表現為嫖宿不滿十四周歲幼女的行為。嫖宿是指以交付金錢或其他財物為代價，與賣淫幼女發生性交或者從事其他性淫亂活動的行為。

(3)本罪的主體為一般主體，即凡年滿十六周歲具有刑事責任能力的自然人均可構成本罪。一般情況下，本罪主體多為男子，但也并不排除同性間發生賣淫嫖娼行為，因此，女子也可成為嫖宿幼女罪的主體，只是在生活中比較少見而已。

(4)本罪在主觀方面表現為故意，構成犯罪是否要求明知不滿十四周歲的幼女，立法未明確規定，但行為人主觀上是應當知道的。刑法規定犯本罪的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。司法解釋規定，嫖宿不滿十四歲的幼女的，依照刑法有關強奸罪的規定處罰。

認定嫖宿幼女罪的關鍵有兩點:一是明知是未滿十四周歲的幼女，二是純粹為了金錢上的買賣關系。如果行為人在不知對方是未滿14周歲的幼女的情況下而嫖宿的，盡管行為人知道與該女子發生性關系具有賣淫嫖娼的性質，是一種違法行為，但卻并非犯罪行為，這種情況下對其定罪，只能說是一種客觀歸罪。

2 嫖宿幼女罪當初如何從強奸罪中分離出來

在我國，嫖宿幼女罪在1997年之前，刑法上沒有專門規定，與14歲以下的幼女發生性行為，無論婦女是否同意，無論行為人通過何種手段，都以強奸罪處理。1997年作為修改《刑法》新規定的罪名，嫖宿幼女罪被獨立出來，量刑上也有了變化。而1997年《刑法》第二百三十六條第二款規定:“奸淫不滿十四周歲幼女的，以強奸論，從重處罰”，將奸淫幼女的行為作為強奸罪的普通加重情節。

那么究竟嫖宿幼女同奸淫幼女有何區別，如果沒區別，那就沒有必要單獨將嫖宿幼女罪羅列出來。一般認為嫖宿幼女罪同奸淫幼女罪有以下四點區別:(1)從犯罪對象來看，嫖宿幼女罪的對象為賣淫女，行為人一般付嫖資;(2)行為場合一般發生在嫖娼場所，強奸罪中的奸淫幼女則可能發生在任何地方;(3)嫖宿幼女罪被分屬在《刑法》分則第六章妨害社會管理秩序。行為人處于嫖宿的目的，與賣淫幼女發生性關系，敗壞社會風氣，而賣淫幼女則是自愿用自己的肉體去交換金錢。強奸罪則屬于《刑法》分則第四章侵犯公民人身權利、民主權利罪中，奸淫幼女所侵犯的是幼女的身心健康，不管對方是否自愿，不管行為人是否適用了暴力。行為人明知或應當明知被害人為幼女而予以奸淫。(4)從法定刑上看，嫖宿幼女罪的量刑為五年至十五年，而強奸罪則從三年至死刑不等。相應地，從管轄上來說，嫖宿幼女罪由基層法院管轄，而如果定強奸罪，鑒于情節嚴重可能判處無期徒刑以上刑罰的，則應由中級人民法院管轄，所以，司法實踐中一般嫖宿幼女罪比強奸罪量刑為輕。

當時，這一做法看似更突出我國法律對幼女這一特殊人群的保護，理論上的突出使得我國法律體系稱得上是一次進步。對于嫖宿不滿十四周歲幼女的行為，刑法作了專門規定，并規定了較嚴厲的刑罰。嫖宿幼女與奸淫幼女同樣是對法律保護的幼女的身心健康的侵害，因而不能因為幼女賣淫就另當別論，嫖宿幼女這種行為完全符合強奸罪(奸淫幼女)的犯罪構成，而且該行為還有傷社會風化，因此侵害的是復雜客體，與強奸罪的危害性相當。由于二罪均由同一犯罪行為造成，具有共同的犯罪對象，都侵害了幼女的身心健康。

3 嫖宿幼女罪在司法實踐中的效果

當初將嫖宿幼女罪從強奸罪中分離出來，主要是為了以此來彰顯對幼女的特殊保護，特別羅列出來。這樣看似理論上更加明細化了，可是在司法實踐當中又為人們帶來困惑。適用性問題讓很多學者長期以來一直研究它同強奸罪究竟區別在何處。“安溪縣發生政府官員嫖宿幼女事件，受害者為該縣金火中學和華僑職校女生，均未滿14周歲，嫖客共有30多人，一些被抓起來了，其中包括中學校長和2工商所長。”一些熱心人士開始憤憤不平:校長破處8幼女，“嫖宿幼女罪”保他不死。而按刑法規定，強奸幼女的行為將在有期徒刑3至10年的幅度內從重處罰。嚴格依法辦事，就不應該處處為法條是舉。將目的視為法律的一部分，法才會更具有理性。

因此，嫖宿幼女罪不僅是一個法律問題，也牽扯到社會、倫理等多個方面。嫖宿幼女罪的設立是罪名的重疊和法律的不周密、不科學，在實踐中其實施效果也大打折扣。結合網上議論的焦點和個人的見解，筆者建議:在立法上，取消嫖宿幼女罪，將之前內容歸納到奸淫幼女罪中，奸淫幼女罪特征為不論采取何種手段，只要與不滿14周歲的幼女發生性關系就構成犯罪，何種手段中當然包括金錢買賣。雖然這樣沒有將幼女同賣淫幼女區分，但是突出保護幼女的合法權益。在司法實踐上，適用標準應該明晰，絕不能再出現類似盧玉敏的情況，對于這方面的執法監督，也應該落實到位。

參考文獻

[1]費安玲著.學說匯纂[M].北京:知識產權出版社，2009.

[2]齊文遠.刑法學[M].北京:北京大學出版社，2007.