淺議我國銀行業浮動抵押風險防范措施

摘 要 浮動抵押是一種追求效率的擔保方式，有助于解決中小企業融資難的問題，但該制度也蘊含著風險。在我國物權法確立這一制度以后，銀行業在運用這一擔保方式時如何進行風險防范就作為一個問題擺在了面前。本文就我國銀行業該如何對浮動抵押進行風險防范作了簡要探討。

關鍵詞 浮動抵押 風險 風險防范

中圖分類號：D923 文獻標識碼：A

浮動抵押(floating charge)是指企業以其財產的一部或全部設定抵押，設押財產可自由流轉經營，于特定情事發生后，設押的財產結晶為固定抵押以償還債權的抵押 。這種制度始創于英國， 是英國判例法的產物，也是英國法官適用、解釋、甚至創制法律規則的產物 。這種抵押方式靈活而有效率，是目前英美法系國家廣泛采用的擔保方式。

隨著社會主義市場經濟的進一步發展，擔保物權的制度價值日趨多元化。逐步由注重擔保功能向同時注重充分發揮物的效用發展，由純粹的債權擔保功能向融通資金的功能發展，這樣的客觀經濟現實呼喚既能增強企業償債能力又能充分利用抵押物的使用價值的新型融資擔保方式的出現 。我國《物權法》第一百八十一條規定：經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。這一條文標志著我國立法順應了擔保物權的發展趨勢，正式引進了浮動抵押制度。

我國物權法引進浮動抵押制度，不僅為市場主體提供了一條比傳統擔保方式更為靈活的融資手段，也為我國銀行業提供了一項全新的融資擔保工具。但是浮動抵押在我國還是一項新生事物，物權法相關規定非常簡略，可操作性不強。由于在實踐中沒有任何先例，我國銀行業對這種全新的擔保方式缺乏操作經驗，因此如何浮動抵押制度存在的風險進行防范就作為一個突出的問題擺在了面前。筆者認為，我國銀行業在采用浮動抵押作為擔保方式時可以借助以下措施進行風險防范：

一、對借款人嚴格審查，選擇資信良好的公司作為適用對象

擔保方式只是債務人的信用擴展，債權能否最終得到清償，最終依賴的還是債務人的資信狀況。如債務人因資信狀況不佳，經營不善而破產，那么債權人的利益最終也難以得到保障。在采用浮動抵押作為擔保方式的情況下，為了避免這種風險的發生，銀行需要對借款人資信狀況嚴格進行審查。結合我國實際，現階段除公司外，其他經濟主體的財務制度都缺乏有效的透明度與社會監督，設定浮動抵押的風險較大。因此，銀行在貸前調查和信用評估工作的基礎上選擇資信良好的公司采用浮動抵押。

二、對抵押物權屬進行核實，選擇變現性較強的抵押物

在現代生產經營過程中，借款人并不一定都是用自有的資源進行生產經營。因此銀行在采用浮動抵押擔保方式之前，要對借款人提供的抵押物權屬進行核實，防范借款人以他人所有的財產冒充自有財產或者以隱瞞債務等非法手段取得貸款。否則，在借款人因經營不善，一旦進入破產還債程序的時候，原權利人享有別除權，銀行的權利就會受到侵害。同時，銀行在選擇抵押物的時候，應選擇變現性較強的抵押物，這樣才可以通過變賣迅速回收資金，使得自身債權得到保障。

三、對浮動抵押合同進行完善

（一）在浮動抵押合同中運用限制性條款，確保浮動抵押優先性。

限制性條款是指借款人在借貸合同或貸款協議中向貸款人承諾，在未給予貸款人與其他債權人同等受償地位的擔保時，不得在自己的資產和收益上設定任何有利于其他債權人的物權擔保。限制性條款分為狹義的限制性條款和廣義的限制性條款。狹義的限制性條款是指浮動擔保合同中禁止擔保人設立優先于該浮動擔保權得到清償或與該浮動擔保權按比例同時受償的固定擔保的條款 。廣義的限制性條款則不僅包括禁止擔保人未經貸款人同意設立優先于其受償或同時按比例受償的擔保物權，同時也包括限制擔保人未經貸款人同意以某些其他方式處分其資產，如設定所有權保留、債務抵銷及限定流動資產賬戶的管理方式等 。

在我國市場經濟還不完善的情況下，銀行通過與債務人在浮動抵押合同中運用限制性條款，可以對債務人對浮動抵押財產的自由處分權進行限制，特別是可以對債務人在浮動抵押物上為其他債權人利益設立各種擔保的行為進行限制。從而使銀行債權不致被排列于其他享有擔保權益的債權之后行使，在很大程度上可以減少浮動抵押的風險。

（二）在浮動抵押合同中規定抵押物價值減少時的相關應對措施。

浮動抵押的設立到浮動抵押結晶往往要經歷一個較長的時間段。在浮動抵押制度的運行過程中，債務人享有對浮動抵押物的自由處分權。這樣，到浮動抵押結晶之時，抵押物的價值可能由于債務人的處分行為、在使用過程中的折舊或者市場行情的變化而出現貶值。銀行可以在浮動抵押合同中與債務人約定債務人在正常的生產經營過程中必須使抵押物的價值保持在雙方約定的水平，如果抵押物價值減少而在合理期限內沒有及時恢復約定的價值水平，則應立即歸還減少的抵押物價值所對應的借款，通過約定規定債務人維持抵押物價值的義務，確保債權安全。

（三）及時辦理浮動抵押登記，確保對抗善意第三人的效力。

《物權法》規定浮動抵押應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記的，不得對抗善意第三人。因此，在采用浮動抵押時，銀行在簽訂抵押合同后應該及時辦理抵押物登記手續，以確保自身抵押權具有對抗善意第三人的效力。

四、在貸款后對債務人經營情況進行監控

銀行在設立浮動抵押后要注意定期檢查抵押物的狀況。不僅應檢查抵押物的自然狀況是否完好，還應檢查債務人是否對抵押物有惡意處分行為，比如重復抵押、惡意轉讓等，以便及早進行風險防范。應重視對債務人銀行賬戶的監管，并探索引入倉儲方、物流方等第三方監管，設立監管方異常情形報告制度。當出現異常情況時，監管方有義務向銀行反饋。否則，監管方應承擔違約賠償責任 。

總之，在我國信用環境還不理想的情況下，銀行業采用浮動抵押這一新型擔保方式時，要綜合運用多種措施防范風險。此外，還要及時分析和總結這一擔保方式在實際操作中遇到的問題，研究制定解決方案，在防范風險的前提下使浮動抵押促進資金融通的制度效益得到發揮。

（作者單位：長江大學政法學院10802班）

注釋：

李政輝.論浮動抵押.載梁慧星主編.民商法論叢 (第14卷).法律出版社1999年版，第691頁.

徐冬根.論英國判例法對浮動擔保發展的貢獻.法學.2003年第7期.

郭明瑞.論擔保物權的發展趨勢.法學.2000年第2期.

徐冬根、范錫琴.融資浮動擔保中的限制性條款研究.政法論壇.2005年第3期.

羅小芳.論我國動產浮動抵押對商業銀行的影響及其風險防范.商場現代化.2008年第3期.