反向收購與目標公司的利益平衡

摘要:在反收購過程中，目標公司的股東關心更多的是股票短期的價格上漲和盈利，而不是公司長期、綜合的發展，這樣就很可能產生股東為了獲得較高的溢價收入而對收購者的收購意圖、能力等漠不關心、不作考慮，甚至在明知收購方獲得控股權的目的不是為了把公司做大做強，而是作為圈錢渠道的不良意圖的情況下，將公司股權拱手相讓。結果，收購公司收購成功后迅速掏空目標公司的資產退出，嚴重損害公司及債權人的利益

關鍵詞:利益沖突利益平衡股東 策略

反向收購、吸收合并這兩個看似簡單的概念，在會計處理上有很大的差別，反向收購是指法律上的母公司發行股票給法律上的子公司股東，獲得該子公司控制權的合并方式。這兩種收購方式的顯著區別在于，吸收合并后，被收購的法律上的子公司要喪失法人資格;而反向收購后，并不一定如此，法律上的子公司的法人資格可以注銷，也可以不注銷。實務中，在以買“殼”上市為目的的反向收購中，法律上的被收購方(會計上的收購方)通常會注銷法人資格。其相似之處在于二者都是通過增發大量的權益證券實現對法律上的子公司的收購。在我國，目前這種方式正在成為中小企業進入海外上市的快速通道。收購成功的關鍵在于有足夠量的股權被收購。因此必須找到一個合適的點來決定控股程度，否則會出現控股比例過低無法起到反收購的效果;控股比例過高過量套牢資金的問題。

一、反收購中尋求目標公司利益平衡的理論基礎

公司的反收購涉及到收購者、目標公司股東、目標公司管理層以及其它眾多的利益相關者，各方當事人的利益相互交叉，錯綜復雜。在這些利益沖突面前，法律的立場將直接決定利益沖突中力量對比和沖突結果。

傳統的公司社會責任理論認為，公司作為一種商事組織，就是資本的聯合，因而奉行股東至上主義。然而隨著時代的發展，傳統的公司社會責任理論受到越來越多的質疑，越來越受公司契約等股東以外其它利益主體的利益也應得以保護的社會責任理論的挑戰。公司契約理論認為公司的本質是一系列契約的連接，而非僅僅是資本的聯合，股東僅是資本的投入者，公司作為合同的連接點，不但要考慮股東的利益，還要考慮各利益相關者的利益。選擇何種理論作為立法的指導原則涉及法的價值取向問題，涉及法的公平價值與效率價值何者為先的問題。事實上，公司在現代社會應當承擔更多的社會責任，已為我國越來越多的公司法學家所認同。《上市公司收購管理辦法》中除明確反收購不得違反股東利益外，也明確不得損害公司本身利益，這說明我國立法者已經考慮到公司本身利益，隱含著保護公司相關利益者的利益。而我國修正后的公司法也正是朝著這個方向邁進，它重點加強了對大股東的權利限制以及對中小股東、公司債權人的保護，而不是視股東利益最大化為唯一目的。從現代公司社會責任理論出發，立法者在反收購中的目標公司的各種利益沖突面前應采取中立態度，公司反收購立法的首要目的就在于在目標公司的眾多的沖突利益中尋求平衡的支撐點，而不僅是保護某些股東的利益。

二、反向收購的法律處理

通過發現收購方在收購過程中存在的法律缺陷，提出司法訴訟，是反收購戰的常用方式。目標公司提起訴訟的理由主要有三條:第一，反壟斷。部分收購可能使收購方獲得某一行業的壟斷或接近壟斷地位，目標公司可以此作為訴訟理由。反壟斷法在市場經濟國家占有非常重要的地位。目標企業可以根據相關的反壟斷法律進行周密調查，掌握并購的違法事實并獲取相關證據，即可挫敗敵意并購者。第二，披露不充分。目前各國的證券交易法規都有關于上市公司并購的強行性規定。這些強行性規定一般對證券交易及公司并購的程度、強制性義務作出了詳細的規定，比如持股量、強制信息披露與報告、強制收購要約等。敵意并購者一旦違反強行性規定，就可能導致收購失敗。第三，犯罪行為，例如欺詐。但除非有十分確鑿的證據，否則目標公司難以以此為由提起訴訟。通過采取訴訟，迫使收購方提高收購價;或延緩收購時間，以便在心理上重振管理層的士氣等。

三、反向并購的優勢

第一，操作時間短。在反向并購中，上市審批、交易和融資卻可以分步進行。買殼的上市審批是在原有的基礎上進行申報，不需經過漫長的登記和公開發行手續，時間上大為節省，辦理買殼上市大約需3～6個月。第二，費用較低。反向并購的成本大多可以事先確定，除買殼費用外，還需支付有限的律師費用、會計師費用和財務顧問費用，且這些費用有統一的收費標準，具體金額可能遠遠小于100萬美元。第三，無需IPO\"窗口\".IPO的市場\"窗口\"有時是完全關閉的，此時上市融資會變得很難。在市場走弱、IPO機會有限時，反向并購為公司上市獨辟蹊徑;而當市場走強、IPO機會增多時，很多中小公司仍會選擇反向并購作為上市工具，因為它成本低廉、過程迅速、股權稀釋較少。第四，管理層投入精力較少。反向并購無須管理層投入太多精力，只需一個能干的CFO和幾個優秀的中介律師與審計師就能完成。第五，無承銷商退出風險。一旦啟動IPO程序，企業便基本失去了對過程的控制，而由承銷商來控制。反向并購上市后的融資，發行價格則由市場來決定(而不是由承銷商)，往往會高于IPO價格，而且上市后的融資對市場環境的敏感度大大降低，不管股市的方向與時機如何，融資都可以不受干擾。

四、對我國企業實施反收購策略的幾點啟示

在股權分置改革即將完成的全流通背景下，上市公司面臨的收購環境相對更為復雜。由于種種原因，公司本身存在價值被低估的情況，從而導致被收購的可能性增加。上市公司反收購的研究還需進一步深入。

第一，處理好收購與反收購的和諧發展問題。大多數中小型上市公司基礎薄弱，經營規模有限，又是處于發展階段，因而如何解決對企業收購行為的支持，同時又能有理有據地采取反收購方式保證我國幼稚產業健康發展，是反收購首先要面對的問題。第二，建立預警機制。鯊魚監視”是咨詢公司開展的一項新型業務，咨詢公司聲為目標公司收購防御策略的制定贏得時間。早期的預警系統使得企業有更多的時間來尋找接管防御的辦法，及早發現也能夠很大程度上減少為消除這種威脅所付出的費用。第三，反收購策略應多元化。在反收購過程中，一般不可能僅依賴于某一種反收購策略便能取得勝利，而應綜合采用多種反收購策略，選擇實施成本低、效益最大化的反收購策略的組合。 第四，賦予董事會適當的反收購決定權。我國的《上市公司收購管理辦法》把反收購的決定權完全賦予了股東會，并嚴格限制了董事會應對敵意收購可以采取的防御策略。

五、結語

關于我國反收購立法決定權應采取何種模式問題，學者們有諸多探討和設想，歸結起來，主要有兩種觀點:一是采用以英為代表的股東大會決定權模式，—是仿效以美為代表的董事會決定權模式。從目標公司中大股東與中小股東、股東與管理層、股東與公司債權人利益沖突角度出發，提出反收購中股東大會決定權模式為原則，董事會決定權模式為例外，并對其進行必要規制的設想，以期尋求目標公司內部的多種利益的平衡。

參考文獻

[1] 關景欣.公司并購重組操作實務.法律出版社.

[2] 陳麗潔.公司合并法律問題研究.法律出版社，2001.

[3] 蔣澤中.企業兼并與反壟斷問題.經濟科學出版社，2001.

[4] 郭永清，主編.企業兼并與收購事務.東北財經大學出版社.

作者簡介:

張赫然 1989 ，東北農業大學經濟管理學院，女，吉林農安，本科學歷，學生，研究方向 會計