淺議如何規范我國上市公司關聯方交易

摘要:在我國，上市公司絕大多數是由國有企業將其“優質資產”剝離而生成的，因此市場經濟中的關聯方交易是不可避免的。本文在分析我國上市公司各種形式不公正關聯交易的基礎上，探討其存在的根源，并依據新會計準則，研究如何規范我國上市公司關聯方交易。

關鍵詞:關聯方關聯交易上市公司

據統計，在我國深滬證券交易所掛牌的A股上市公司中60%~70%是通過改制從國有企業剝離出來的，為了爭取上市，母公司將其“優質資產”剝離成為上市公司，而人員、財務、資產等卻沒有徹底分開，因此這些上市公司存在先天對母公司的強烈依賴，于是其與控股公司及其子公司之間關聯交易不可避免地開始增加。當然，規范的關聯交易可以優化資本結構，提高資產盈利能力，及時籌措資金，降低投資機會成本，實現公司利潤的最大化。然而，很多關聯方交易并非出于為上市公司發展的考慮，而是為達到整個集團公司效益的不斷提高，為了取得資金盤活集團資產，亦或為了避免上市公司喪失配股資格或被“摘牌”等。從某種意義上說，上市公司成為其關聯方出于各種目的而利用的工具，而關聯方交易也成為上市公司造假的代名詞。本文在分析我國上市公司各種形式不公正關聯交易的基礎上，探討其存在的根源，并依據新會計準則，研究如何規范我國上市公司關聯方交易。

一、我國上市公司不當關聯交易的主要形式

目前，我國正處于經濟體制轉軌過程中，上市公司關聯交易較其他市場經濟國家更復雜，更頻繁，主要有以下形式:

1、關聯重組

近年來，上市公司的資產重組活動日趨頻繁，成為我國經濟生活中的一個重要現象。關聯重組中暴露出的實質問題是交易價格不公平以及對其他相關利益者的侵權。在多數情況下，關聯交易的價格不是市場價格，也不是交易雙方真正談判博弈的結果，而是雙方合謀。例如，1999年中訊科技將高達4.9億元的資產出售給原大股東，又與新股東萬德萊進行大規模資產置換，結果不僅財務狀況和資產質量完全改觀，公司也憑著關聯往來的營業外收入扭虧，并在第二年獲得深交所撤消對其ST的處理。

2、公司為其關聯公司提供信用貸款和擔保

目前我國控制股東平調、占用或拖欠上市公司的資金或貸款的現象十分嚴重。以ST猴王為例，母公司湖北猴王集團采用直接融資、以上市公司名義貸款、利用股份公司進行擔保、以垃圾資產沖抵應收賬款等方式，先后不合理占用其資金高達13億元，2005年9月21日ST猴王終因猴王集團的破產而退市。

3、關聯購銷

為了扶持上市公司，集團公司往往以低于市場的價格向股份公司提供原材料，而又以較高的價格買斷并包銷股份公司的產品，利用原材料供應渠道和產品銷售渠道向股份公司轉移價差。這樣對上市公司來說，可以增加主營業務收入和利潤，而對關聯企業來說，實際上并沒有支付款項，所購入的大量產品只是以存貨形式沉淀在資產負債表中，對自身利潤并沒有多少影響。反之亦然。據深交所研究報告顯示，這類關聯交易的交易量在各類關聯交易中占據重要地位。

4、資產租賃

許多企業在改制過程中將那些效益不好的資產剝離出去，將核心企業或核心資產拿來上市，更有甚者將一個車間或某套裝置拿來上市。這樣的上市公司，許多經營性資產甚至生產場所也以租賃的形式使用，當上市公司利潤水平不理想時，集團公司可以調低租金價格或以象征性的價格收費，或上市公司以遠高于市場價格的租金水平將資產租賃過來使用，租賃己成為股份公司與集團公司之間轉移費用、利潤的非常方便的手段。

二、我國上市公司不當關聯交易發生的根源。

在我國公司運營過程中，出現不當的關聯交易，是由諸多因素引起的，概括起來，主要有三方面的因素:

經濟體制方面的因素。

我國正處于經濟體制轉軌過程中，存在政府干預與市場調節的雙軌制，在國有企業的股份制改造中，不少行業主管部門改為控股公司，成為持國有股的多數股友，其行政色彩仍十分濃厚，因此在企業經營中常會利用一種超市場的支配力量對公司的交聯交易作出安排。

公司內部法人治理結構不理想的因素。

我國上市公司中普遍存在一股獨大的現象，雖然經過股權分置有所緩解，但是仍然造成股東制衡機制的失衡，譬如當前我國證券市場上出現的控股股東與上市公司“一套人馬、兩塊牌子” 就是很好的體現。在股權集中的公司，如果大股東處于絕對或相對控股地位，就極有可能通過操縱股東大會和董事會來謀取自身超額利益。另外，代表中小投資者利益或代表全體股東利益的獨立董事本身并不獨立，監管作用不完善、在公司中職能模糊，監事會監管作用弱化，難以對董事會進行約束。

3、立法滯后的因素。

我國關于關聯交易的立法長期較為貧乏，只有陸陸續續一些零散的政府文件規定。就目前情況來看，主要存在的問題包括: ①對違規處罰力度不夠。我國《證券法》對內幕交易和違法信息披露行為的處罰主要是責令改正、處以行政性的警告和罰款。對上市公司故意將某些關聯交易信息隱藏不報或拒不披露的多數處罰形式，是交易所其的公開譴責及證監會對其的行政處罰;②缺乏相關的禁止性規定。目前我國法規對于不當關聯方交易的預防和懲治尚無明確規定，導致了上市公司利用關聯方交易操縱利潤的損失少而利益大;③缺乏對中小股東的法律保護，使遭受損失的中小投資者無法利用法律保護自己的合法權益。

三、規范上市公司關聯方交易的對策

針對我國上市公司不當關聯交易發生的根源，結合新會計準則的特點，筆者認為應該從以下幾方面加強對關聯交易的監管。

1、加強中介機構作用

在我國，市場中介的審計評估基本可以對上市公司的關聯交易作出客觀公平的評價，可以起到事前預防董事會濫用關聯交易的作用。因此，對關聯交易項目的評估應由少數股東聘請中介機構，以避免產生對評估結果的爭議。其次，也要加大對違規中介機構的處罰力度。從法規上而不僅僅是從道德上要求其保持公正的立場，明確其對所出具報告的法律責任，并加大對違規中介機構的處罰力度，強化它們的經濟賠償責任。

2、發揮企業自律機制作用

政府的監管總是在事后起作用，而自律機制在一定的程度可以防患于未然，因此有必要加強以下工作:

第一，獨立董事制度創新

一是賦予獨立董事真正的權利，二是對獨立董事必須有一定的績效考核體系，三是明確獨立董事應承擔的責任。

第二，完善股東制衡制度

具體措施包括:①引入關聯股東表決權排除制度。當某一或某些股東(特別是控股股東)與股東大會或董事會決議事項有特殊利益關系時，該股東及其代理人均不得就其持有的股份行使表決權;②引入股東異議估價權制度。指少數股東對公司經營過程中發生的重大變化(如公司合并、分立、收購、章程修改等)持不同意見時，有退出公司，取得公司對其所持股票按公正價格支付的權利。通過股東異議估價權制度，少數股東可以在不公平關聯交易引起的資產重組或重大資產買賣中取得最后的救濟手段;

第三，保護中小股東利益

為發揮少數股東對關聯交易的制約作用，法律應保障少數股東知情權、質詢權及提案權。我國《公司法》有規定，股東有權查閱公司財務會計報告，對公司的經營提出建議或質詢;上市公司在召開股東大會20以內必須將財務報告置備于本公司，供股東查閱等，雖然我國立法認許股東的財務會計報告查閱權，但是由于財務報告是董事會為股東查閱準備的，并非原始的帳簿書類，故股東據此難以判斷是否由不公正關聯交易等情況的存在，故股東應具有對公司會計帳簿、會計書類和有關記錄進行閱覽的權利，即帳簿查閱權。另推行累積投票權，這可有效地保障少數股東將代表其利益和意志的代言人選入董事會和監事會，從而在一定程度上平衡少數股東和多數股東的利益關系，預防不公正關聯交易的產生。

3、完善社會監管機構監管力度和層面

第一，加強對新上市公司的審核管理，堵住不公平關聯交易產生的源頭。

證券監督管理部門在批準企業上市的程序中，應對關聯方關系及其未來可能產生的關聯方交易規定一些必須的條件，使企業在上市前的改制、重組中，在不影響企業正常經營和發展的前提下盡量減少關聯方交易。

第二，完善法律監管。

在《公司法》中應明確要求上市公司實行獨立董事制度，引入股東派生訴訟制度、股東異議估價權制度、在立法體系上采用法定主義賦予股東累積投票權等。同時，在《證券法》也應確立強制信息披露制度，要求上市公司披露關聯交易，使其從幕后走到前臺，接受廣大投資者的監督。

四、結語

由于篇幅及水平的限制，本文只從強調對中小股東利益的保護，注意對上市公司自身利益的維護、強調中介機構的責任，注意發揮企業自律機制的作用，強調通過企業及中介機構的自身組織機構的制衡最終達到規范我國上市公司關聯方交易的目的。