陸資入臺 并購風生水起

臺灣與大陸間多年以來經貿往來極度頻繁，為促進兩岸經貿正常化，臺灣經濟部門已於2009年6月30日依據臺灣地區與大陸地區人民關系條例，分別制定《大陸地區人民來臺投資許可辦法》、《大陸地區人民來臺投資業別專案》、《大陸地區之營利事業在臺設立分公司或辦事處許可辦法》等規范性檔并發布施行，正式受理陸資來臺投資的申請案件，為陸資入臺奠定了初步規范性文件依據。

隨著臺灣地區於2009年6月30日正式開啟「陸資元年」的新紀元，搶先開放192項投資并陸續於2010年5月20日再開放銀行、證券、期貨等12項後，為配合ECFA服務業早收清單開放其它運動服務業1項，至2011年1月1日，已對陸資累計開放205項，其中：制造業64項、服務業130項、公共建設（非承攬）11項。2011年3月7日更開放制造業25項、服務業8項及公共建設9項，合計第二波共開放42項；再加上已開放的205項，截至目前為止開放陸資來臺投資之專案已高達247項，陸資入臺的條件更加成熟。

加之臺灣地區的有利競爭條件如投資環境及租稅環境、完善的基礎設施條件、完整的產業鏈、投資優惠政策等，陸資入臺，兩岸經濟加深互動合作，已呼之欲出。而隨著陸資入臺的逐步深入，陸資除采取直接經營臺灣市場、將臺灣作為中繼站進軍歐美市場、來臺與臺商結合再回大陸投資等經營目的和模式外，陸資并購臺灣本地企業的腳步亦會加快。

那麼，陸資并購臺灣企業之流程與規劃以及所涉及的程序規劃有哪些呢？

一、陸資并購臺灣企業之流程與規劃

（一）并購之規劃與評估

并購交易之規劃與評估，通常為提高後續洽談之意愿，陸資企業會采取非匿名方式下提供投資人之背景及初步構想，倘若采取匿名之方式進行洽談，標的公司極有可能拒絕陸資企業之商談或接觸，故非匿名方式之洽談將可避免挫敗之機率。洽談時輔以營運策略為基礎，借著外部專業人士的協助，在各個不同之架構層面下多方詳盡調查，以考慮進行并購交易，而并購之承供與否價格通常為最重要之考慮因素。最後雙方在價格確認後，交易雙方接續進行良好溝通及配合并購策略，審慎地執行并購交易，以期達到并購之期望，反復地多方謹慎考慮均系為求避免或降低不必要的風險。

（二）并購交易之流程

第一階段： 以營運策略為基礎，建構配合未來營運發展的并購策略。

第二階段： 配合并購策略，定位公司本身為僅單純之財務性投資或者策略性投資，不同投資角色將伴隨不同之投資方式，將公司投資之角色定位清楚，以決定日後最適并購交易架構或并購標的。

第三階段： 借著外部專業人士的協助，在營運、組織規劃及財務架構等各層面多方考慮下，進行并購交易，甚而包含詳盡調查（Due Diligence）并購標的之財務及稅務。而在調查并購標的之過程中，對於并購標的之營業利益、資產、負債、稅務風險等各面向，亦應多方考慮，多方詳細調查考慮并購標的，以達并購之最大利益。

第四階段： 借著交易雙方良好溝通及配合并購策略，審慎地執行并購交易，以期達到并購後期望的表現并避免或降低不必要的風險。（見圖）

二、陸資入臺及擬從事并購交易所涉及的程式規范

根據臺灣經濟部門投資業務處所出版之《陸資來臺資訊手冊》，陸資來臺投資程序方面，大陸地區之營利事業在臺灣設立分公司，必須依據《大陸地區人民來臺投資許可辦法》及《大陸地區之營利事業在臺設立分公司或辦事處許可辦法》之相關規定辦理。

1、投資人來臺投資

依照經濟部門所頒定之《大陸地區人民來臺投資許可辦法》主管機關為經濟部門，而相關之適用對象、許可投資行為、出資之種類、投資之程式則為：

1.1來臺投資之適用對象

《大陸地區人民來臺投資許可辦法》第三條規定，所謂地投資人系指大陸地區人民、法人、團體、其它機構或其於第三地區投資之公司，以該辦法規定在臺灣地區從事投資行為者。前項所稱第三地區投資之公司，且有下列情形之一者：

1.1.1直接或間接持有該第三地區公司股份或出資總額逾百分之三十。

1.1.2對該第三地區公司具有控制能力。而此所指第三地區投資之公司在臺灣地區之投資，不適用外國人投資條例之規定。

1.2許可投資行為

《大陸地區人民來臺投資許可辦法》第四條規定投資人應申請許可之投資行為如下：

1.2.1持有臺灣地區公司或事業之股份或出資額。但不包括單次且累計投資未達百分之十之上市、上柜及興柜公司股份。

1.2.2在臺灣地區設立分公司、獨資或合夥事業。

1.2.3對前兩款所投資事業提供一年期以上貸款。

1.3出資之種類

《大陸地區人民來臺投資許可辦法》第七條規定出資種類必須為：

1.3.1現金。

1.3.2自用機器設備或原料。

1.3.3專利權、商標權、著作權、專門技術或其它智慧財產權。

1.3.4其它經主管機關認可投資之財產。

1.4投資程式

依《大陸地區人民來臺投資許可辦法》第九條規定，其投資程式為：

1.4.1投資人依本辦法投資者，應填具投資申請書，檢附投資計畫、身分證明、授權書及其它有關文件，向主管機關申請許可。

1.4.2投資人應將所許可之出資於核定期限內全部到達，并將到達情形報主管機關查核。

綜上，隨著兩岸經貿往來的日益頻繁，陸資入臺的條件漸趨寬松，陸資入臺發展已成必然趨勢，而陸資在臺灣企業進行投資并購的腳步亦會加快，如何正確把握政策導向及法律規范規定，實施自身發展戰略，將是意欲在兩岸經濟發展中取得先機的臺商或陸資企業的必修課。

謝宗明

上海御宗律師事務所首席顧問

現任御宗律師事務所首席顧問等職。研究兩岸經貿法律、稅務、商務考察投資，經營團隊式律師、會計師事務所；現受聘擔任大陸地區逾550家臺資企業常年法律顧問。本刊法律顧問。

謝宗斌

上海御宗律師事務所 副所長

法務室主任/顧問

研究兩岸經貿、法律、稅務、商務投資、兩岸財產繼承、兩岸婚姻及入境申請業務；非訟事件暨訴訟保全及強制執行等程序之處理。并已擔任臺灣地區逾四百家以上中小企業之法律、財稅諮商顧問。