淺議我國馳名商標保護的若干法律問題

摘要：要把企業做強做大，走國際化道路是必然選擇，在實施戰略中，商標注冊及保護發揮著巨大的作用。黨的十七大提出加快轉變經濟發展方式的要求以后，全國上下正在從加快自主創新和產業轉型升級等方面入手，推進經濟發展方式轉變。轉變經濟發展方式必須高度重視廣大市場主體運作模式、經營層次的提升，提高我國的核心競爭力，必須全面推進馳名商標的培育和保護工作。為此，全方位實施馳名商標保護勢在必行。

關鍵詞：馳名商標 保護

1 馳名商標的保護概述

1.1 馳名商標、馳名商標保護的意義

商標是品牌存在的法律基礎，脫離法律層面來談“品牌”、“名牌”，無異于空中樓閣。隨著經濟發展，企業對于打造“馳名商標”也越來越重視。全社會商標意識逐漸增強，我國商標注冊申請量也快速增加。今年1月至10月，商標局共受理商標注冊申請85.9萬件，與去年同期相比增長27.9%，全年商標申請量將首次超過100萬件，創歷史新高。截至10月底，我國商標申請累計807萬件，注冊累計340萬件，有效注冊商標435萬件，居世界第一。

馳名商標是一個法律術語，在我國，馳名商標指在中國境內為相關公眾廣為知曉的商標。也就是說標有馳名商標的商品產品質量優異，具有較強競爭力，正因為這樣，一些不法的商家常假冒他人的馳名商標，以牟取非法利益。商家信譽較高。而商標知名度越高，被假冒的可能也越大。2000年至2010年9月，全國各級工商機關共查處各類商標違法案件50.2萬件，其中，今年1月至9月尾33291件。因此為維護公平的市場競爭秩序，保護馳名商標權利人的合法利益，也為了保護消費者的利益，促進我國經濟發展，保護馳名商標意義重大。

1.2 馳名商標保護的發展概況

馳名商標最早出現于《保護工業產權巴黎公約》，但該公約并沒有給出馳名商標的定義。后來，1999年世界知識產權組織大會通過的《關于保護馳名商標的規定的聯合建議》中也沒有給出馳名商標的定義。在我國，1982年頒布的《商標法》中并沒有關于馳名商標的規定，1989年，國家工商行政管理總局開始對國內的馳名商標進行認定，1995年，國務院保護知識產權辦公室制定的《有效保護及實施知識產權的行動計劃》，正式對馳名商標的保護作出了明確的規定。

2 我國馳名商標認定和保護及存在的法律問題

2.1 我國馳名商標的認定

2.1.1 認定方式

馳名商標的認定是對其實施保護的前提，我國《商標法》及其《實施條例》中規定，對馳名商標采用“個案認定”的方式。即，在商標發生侵權糾紛后，商標權利人認為其商標為馳名商標，并提供相關證據，由商標行政機關或人民法院依法審查認定。

2.1.2 認定標準

我國《商標法》中已明確規定了認定馳名商標應當考慮下列因素：①相關公眾對該商標的知曉程度；②該商標使用的持續時間；③該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍；④該商標作為馳名商標受保護的記錄；⑤該商標馳名的其他因素。

2.1.3 認定途徑

根據我國《馳名商標認定和保護規定》，我國馳名商標申請認定有兩種途徑：即行政認定和司法認定。

①由國家工商行政管理總局商標局認定根據《馳名商標認定和保護規定》“當事人認為他人經初步審定公告的商標違反商標法第十三條對頂的，可以根據商標法及其實施條例向商標局提出異議，并提交證明。其商標馳名的有關材料”《馳名商標認定和保護規定》第5條規定：“在商標管理工作中，當事人認為他人使用的商標屬于商標法第十三條規定的情形，請求保護其馳名商標，可以向案件發生地的市（地、州）以上工商行政管理部門提出禁止使用的書面請求，并提交證明其商標馳名的有關材料。同時，抄報其所在地省級工商行政管理部門?！?/p>

也就是說通過異議程序申請認定馳名商標，或者在商標管理過程中申請馳名商標的，則由商標局來認定。

②國家工商行政管理總局商標評審委員會認定《馳名商標認定和保護規定》第4條第2款規定：“當事人認為他人已經注冊的商標違反商標法第十三條規定的，可以依據商標法及其實施條例的規定向商標評審委員會請求裁定撤銷該注冊商標，并提交證明其商標馳名的有關材料?！?/p>

如果通過商標爭議程序申請認定馳名商標的，要通過商評委來認定，這是對商標管理制度不完善的商標權利人制定的補救措施。

③由法院認定根據最高人民法院《關于涉及馳名商標認定的民事糾紛案件管轄問題的通知》，涉及馳名商標認定的民事糾紛案件，由省、自治區人民政府所在地的市、計劃單列市中級人民法院，以及直轄市內的中級人民法院管轄。其他中級人民法院管轄此類民事糾紛案件，需報經最高人民法院批準；未經批準的中級人民法院不再受理此類案件。

2.2 我國馳名商標的保護

2.2.1 不予核準注冊并禁止使用

《商標法》第十三條規定“就相同或者類似商品申請的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！?/p>

2.2.2 撤銷注冊商標

《商標法》第四十一條第二款：“已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制?！?/p>

2.2.3 禁止作為商號登記

商標所有人認為他人將其商標作為商號登記的，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業名稱登記主管機關申請撤銷該企業名稱登記。

2.2.4 禁止作為域名注冊

商標所有人認為他們將其馳名商標相同或者近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的，可以向域名注冊機構申請撤銷該域名注冊。

2.3 我國馳名商標保護中存在的法律問題

馳名商標的認定具有被動性和必要性的特點，在司法認定中，法院不認定馳名商標就不能制裁侵權行為，而這種認定是處于不斷變動中的，認定的效力僅在本案范圍內有效，其他案件中則需重新認定該商標是否馳名。同時也沒有規定“馳名商標”使用規定。在經濟市場環境中，不少的商家在廣告宣傳中大肆曲解馳名商標的意義，馳名商標的光環和能量被無限夸大。由此，在馳名商標的司法認定中，出現了一些誤區。

3 國際間馳名商標的認定和保護及存在的法律問題

3.1 國際間馳名商標的認定

《巴黎公約》第六條規定“商標注冊國或使用國主管機關認定已在該國馳名”中，把一商標是否馳名的“認定”權即判斷權賦予商標注冊國或使用國的主管機關，但對于“主管機關”，沒有予以定義。TRIPS協議第十六條對《巴黎公約》六條之二作了重要補充，但未涉及“主管機關”?！堵摵辖ㄗh》對“主管機關”作了定義：“指成員國主管認定馳名商標，或主管實施馳名商標保護的行政、司法或準司法機關”。世界知識產權組織國際局在對《聯合建議》的《注釋》中又對上述定義作了解釋：“主管機關的性質取決于各成員國的國家體制。該定義 宜作廣義解釋以適應各成員國的制度。

3.2 國際間馳名商標的保護

《巴黎公約》第6條之1規定：各成員國即高標注冊國或使用國主管機關，在本國法律允許情況下，依職權或當事人申請，禁止在相同或類似商品上使用與馳名商檔相同或近似的標記；對于馳名商標的復制、仿造或翻譯的圖案，應拒絕其注冊申請；對于已經注冊的與馳名商標可能造成混亂的標記，應撤消注冊，這一點主要是從保護未注冊馳名商標出發的?！栋屠韫s》對馳名商標的國際保護僅限于禁止馳名商標被注和禁止在同商品上使用與馳名商標相同或近似的標記，而對馳名商標的認定標準、界定方法等基本的前提問題沒有涉及。此外，公約在此規定中對馳名商標的國際保護加以了時間限制：即對于以誠實手段取得注冊或使用的商標提出注冊或禁止使用要求，應在5年內提出，超過5年期限則不予保護。反之則不受時間限制。

《Trips協議》對于馳名商標國際保護的規定比《巴黎公約》前進了一大步：《Trips協議》第16條第3款簡單的原則性的提到馳名商標認定標準“確定一項商標是否馳名，應考慮相關行業公眾對商標的認可程度，包括該成員國內部憑該商標促銷的結果”；并將巴黎公約的特殊保護延及服務商標，把保護范圍擴展至“不相類似的商品”之上。打破了巴黎公約僅限于“同類商品”上的保護界限，使國際市場上的馳名商標得到更廣泛的保護。

各國對馳名商標的保護，一般是通過確認其專用權的方式實現的，保護措施不盡相同，一般可分為相對保護(Relative Proteedon)，如法國商標法規定，商標注冊并不能阻止他人使用同一商標于不同類商品上，同時規定，一切尚未注冊的馳名商標，可以成為相同或相似的其他商標取得注冊的障礙。但這種擴大了的保護有一定限度，即以足以使消費者發生混淆的商品為范圍，如果兩種商品之間風馬牛不相及，根本不致產生混淆，則不可謂侵權。德國對馳名商標的保護也局限于“同一商品與同類商品”，馳名商標是否受到侵害，以及商標是否受到保護，應由兩商標的近似程度和使用商標的商品是否同一或同類加以判斷，對于馳名商標使用于完全不同的商品上，德國商標法未加限制。第二種為絕對保護(Absolute protection Lawpanel)，指的是禁止在何商品使用他人的馳名商標，其保護范圍比相對保護范圍寬，馳名商標的專用權具有絕對效力。如美國法律規定，任何未經注冊的商標被使用于同類或完全不同的商品上，都構成對商標權的侵害。荷蘭、比利時、盧森堡對馳名商標的保護，也不以同類商品為限，如汽車商標“雪佛萊”(Chevrolet)用于手表、香煙商標“福運牌”用于香水，皆構成侵權行為。此外，意大利、瑞士、英國、日本等眾多經濟發達國家對馳名商標實行絕對保護。

4 我國馳名商標保護法律完善建議及未來發展

4.1 統一馳名商標的定義

我國天津“狗不理”在日本的合作伙伴搶注了“狗不理”商標，2005年3月，海信與博世—西門子就商標搶注達成和解；同年5月，海爾贏了與德國通訊的商標官司；不久后，新科、康佳和德賽在俄羅斯遭搶注；“英雄”在日本被搶注；“大寶”在美國、英國、荷蘭、比利時被搶注……我國商標在境外遭搶注案件每年已超過100起，涉及化妝品、飲料、家電、服裝、文化等多個領域。據統計，已有15%的內地知名商標在境外遭搶注。另一份不完全統計的結果則是，中國有超過80個商標在印度尼西亞被搶注；有近100個商標在日本被搶注；有近200個商標在澳大利亞被搶注。而由于企業知識產權保護的相對滯后，不少企業在面對自己的商標被搶注的尷尬與無奈之后，往往是不得不再花費重金，贏得自己的商標使用權。最新的統計數字顯示，入世以來，我國數以千計的企業因知識產權糾紛引發的經濟賠償累計超過10億美元，如何進行海外維權無疑是我國企業面臨的最大難題。

目前為止，對于什么是馳名商標，國際公約和多數國家的立法都并未明確定義。導致馳名商標并不能在所有國家得到應有的保護。其定義可以定為：“在某一國家或區域，經過長期使用并，通過努力經營或大量宣傳使得該商標在相關公眾或相關領域被知曉。”統一馳名商標定義，不僅可以更全面的保護，也符合國際發展的趨勢。

4.2 統一馳名商標的認定標準和方式

《巴黎公約》中并沒有明確規定馳名商標的認定標準，而是由各成員國通過其國內法自行制定。

基于主權原則，還是應將認定權歸于注冊國或使用國，那么，可采取“商標主管機關事先認定為主，法院事后認定為輔”的原則，在專門設立的馳名商標管理機關對各種馳名商標注冊撤銷申請進行管理，而這樣做必然會避免疏漏，對于某個商標已經達到馳名程度，商標局卻無認定，一旦發生糾紛可由法院以事后認定彌補不足，同時法院對于商標認定異議行政異議案件進行事后認定，這種方式不會出現行政事前認定的漏洞，又可避免事后認定造成的注冊混亂局面，排除單一的法院認定中法院為了經濟利益，盲目認定馳名商標，導致馳名商標認定的混亂現象。

4.3 統一解決爭端的機制

目前國際間并沒有統一解決商標爭端問題的機制，可以設立專門負責統一收集各國馳名商標情況，統一馳名商標注冊及監管、撤銷等，解決國際間馳名商標糾紛。在我國也設立一個特殊機構來對商標知名度進行審查，并將審查結果定期刊登在官方公告中。如果商標被撤銷或失效，則知名度也不復存在。由此，設立統一解決爭端的機制則可以真正實現對馳名商標的特殊保護。

4.4 對馳名商標的宣告

對馳名商標的宣告對商標所有人可以得到更高程度的保護，一則，可以在審查過程中更好的阻止他人相同或近似商標。二則，被宣告馳名商標的所有人在申請撤銷時無須每次都舉證證明。同樣，在遇到商標侵權訴訟時，馳名商標持有人也具有同樣地位。

5 結語

我國是商標注冊第一大國，但同我國市場主體總量相比還有不小的差距；商標國際注冊數量雖位居前列，但與我國對外經濟貿易規模和發展速度相比還不相稱。商標是企業無形資產，也是消費者選擇產品或服務的依據。馳名商標則更具有商業標識性，代表著企業的信譽及形象，保護馳名商標是企業生產力和競爭力的必要條件。在中國不斷走向世界的今天，國內企業不僅要關注自身的技術創新實力，而且還要學會強化自己手中的知識產權砝碼，要加強研究歐美各國的反傾銷法規、知識產權法規和相關強制性技術標準等一系列跨國公司常用的武器，才能運用好更多有效手段，在國際市場的激烈競爭中立于不敗之地。目前我國雖是商標大國，但還不是商標強國。統一認定方式，確定保護范圍，完善解決爭端機制，將有利于馳名商標法律保護體系的完善，更好的維護市場競爭秩序，創造良好的經濟環境，也早日把我國由商標大國建設成為商標強國，更好地為經濟發展服務。

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