我國有限合伙制度新論

[摘要]文章從我國有限合伙制的發展現狀，結合我國《合伙企業法》闡述了其立法價值。通過比較外國法，指出我國《合伙企業法》在事實合伙和信義義務方面的不足之處，最后就如何完善《合伙企業法》關于有限合伙相關之規定，提出自己的思考。

[關鍵詞]有限合伙 事實合伙 信義義務

一、有限合伙在我國的立法價值

1 有利于中小企業的壯大發展

改革開放以來，中小企業有長足發展，但同樣面臨著許多困境，迫切需要有限合伙的制度供給。立足于有限合伙制的特殊性，它既可為技術創業吸收到大量資金，又可為投資提供便捷管道，有利與我國中小企業籌集資金發展壯大。

2 有利于保障我國市場經濟的健康發展

有限合伙制度的確立，使出資人有了更多的選擇，國內企業組織結構更加完善，更有利于國家宏觀調控，增強我國市場經濟運行的活力，市場經濟更健康的向前邁進。

3 有利于完善我國社會主義法制體系

《合伙企業法》頒布以來，使有限合伙制度得以實質化法律化，填補丁我國在有限合伙方面的法律空白。新《合伙企業法》不僅彌補了公司制度和合伙企業的不足，豐富了企業的組織形式，至此，我國社會主義法制體系更加完善。

二、我國有限合伙存在的問題

有限合伙在中國面臨許多障礙。單從激勵約束機制來看，有限合伙制是一種有效的組織形式，但是它需要一定的法律和市場環境，而中國目前還不具備推行有限合伙制的社會環境。除了法律上的障礙，產權制度、信用制度、資本市場、經理人市場的不完善更是短期難以改變。如果片面強調推行有限合伙制，那么制度選擇帶來的摩擦成本足以抵消內部激勵約束機制的有效性，使有限合伙制這一組織形式變得無效。

雖然新法增加了有限合伙制度。有限合伙是對合伙企業債務承擔無限責任的普通合伙人與承擔有限責任的有限合伙人共同組成的合伙。普通合伙人承擔無限連帶責任，行使合伙事務執行權，負責企業的經營管理；有限合伙人依據合伙協議享受合伙收益，對企業債務只承擔有限責任。但這樣有違公平性，對于普通合伙人來講，有限合伙的法律形態依舊不能解決他們的無限責任問題，這是普通合伙企業的優勢同時對于合伙人來說也是一種通病。對于合伙企業里面其他普通合伙人或者有限合伙人或者雇員所做的不法行為造成的損失和債務，不知情或者雖然知情但是采取積極的補救措施仍無法避免損失的合伙人來說是很不公平的。為了避免這種情況的出現，就必須保證各個合伙人之間能夠有良好的誠信度和自律性，但是由于受限于社會經濟的發展以及公民道德素質水平的問題，社會公民的信用體系還不是很完善等問題影響，要完全了解其合伙人或雇員的誠信度的難度相當大，這就造成了這種基于誠信的人合形式存在很大的缺陷。因此這種現實的無奈將不誠信的后果全部加在普通合伙人身上，造成了極大的權責不匹配問題。

雖然現行的《合伙企業法》第76條規定了此種情況責任承擔問題，但規定的損失只是當時表面損失的賠償，而對合伙企業以后經營過程中的名譽、誠信度以及企業發展等方面造成的損失，有限合伙人卻不再負連帶責任了，事實上很有可能有限合伙人的一個不法行為就足以葬送整個合伙企業。這種明顯的不公平性的存在極大的打擊了普通合伙人的積極性和對企業長期化和大型化發展的信心。

三、我國有限合伙制度的完善和發展淺見

1 加強司法

(1)可以首先通過司法解釋，進一步說明事實合伙存在，強調其合法性質。例如英國《有限合伙法》規定，英國的有限合伙人不受競業禁止義務的限制，其名稱不得列入商號，有限合伙人的死亡、破產也不影響有限合伙企業的存在。借鑒外國法，通過我國比較適用的司法解釋的形式進一步明確事實合伙股東地位、合伙性質及責任等，可以彌補立法不完善的缺陷。(2)加強法官自由裁量權?？梢酝ㄟ^司法解釋進一步加強法官在事實合伙方面的自由裁量權，預防其客觀為事實有限合伙卻主觀誤認，維護交易安全。

2 加強立法，明確普通合伙人的信義義務

此舉可以借鑒2001年美國修訂的《統一合伙法》，我國可以通過立法，就基于信義關系而產生的法律義務明確的寫入我國《合伙企業法》，通過完善立法，主動防范而不是被動補救。

3 完善地方性法規

由于我國東西中部經濟發展不平衡，各城市地方法院法官素質參差不齊，因此可能不同法院對類似事實合伙案件的認定迥然不同，這對法律賦予的自由裁量權是個不容忽視的挑戰，為了降低審判風險，各地方可以在不與上位法相抵觸的前提下，依據最高人民法院關于事實合伙的若干司法解釋和地方情況作出立法或一般指導性文件，更有利法官對事實合伙性質的認定。比如在其他有限合伙要件具備下，共有人從事商業經營而獲取利潤達到一定數量的標咽地制宜)即可認為成立事實合伙。

4 加強法制道德建設

由于執行事務合伙人擁有相對優勢決定權，其容易利用與外部投資者之間存在的嚴重的信息不對稱，損害有限合伙人利益，而我國《合伙企業法》中相關規定亦多為有限合伙人之訴權規定，多為事后補救條款，并不有利于更好的保護有限合伙人的合法利益，可以通過以下措施防范普通合伙人濫用權利：

1)商信譽公開?？梢栽谟邢藓匣镄袠I中建立一種類似于上市公司股份制的商信譽公開制度，并使執行事務合伙人商信譽與其執行事務權利相掛鉤，以此制約執行事務合伙人濫用權利。

2)業績公開與執行權綁定。贏利是成立企業的最主要目的，可以通過對執行事務合伙人在任期間企業運營狀況進行監督并公開，并把企業盈虧與執行事務合伙人執行權綁定，達到潛在威懾的目的。

參考文獻：

[1]林紫雄莊志堅。《論有限合伙與有限責任合伙》田。中國集體經濟(下半月)2007.05.15.87-95

[2]謝強華：《創制有限合伙推進風險投資》，戰略研究院網站，2003年6月4日。

[3]馬軍：《有限合伙價值論》[A]中國民商法律網

[4]宋永新：《美國有限合伙法的新發展》[N]，《浙江大學學報》(人文社科版)，2000年第5期