煤礦企業(yè)兼并重組重點法律問題解析

文/王春紅 曹志東

目前，隨著全國性的煤礦企業(yè)兼并重組工作向縱深推進，涉及法律方面的新情況、新問題將會不斷出現(xiàn)。總結(jié)先期煤礦企業(yè)兼并重組比較成功的山西省的經(jīng)驗，表現(xiàn)較為突出的有以下幾方面的問題。

一、煤礦企業(yè)兼并重組中的債務(wù)承擔問題

1.煤礦企業(yè)兼并重組的主要方式及涉及的債務(wù)問題

目前收購方式一般有三種：一是股權(quán)收購，二是資產(chǎn)收購，三是公司合并。三種方式各有利弊和適用范圍。

股權(quán)收購主要適用于單獨保留的礦井以及整合礦井中的主體礦井。股權(quán)收購還適用于在其他省市收購產(chǎn)能較大的煤礦這類情形。因為單純進行采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓，手續(xù)非常繁瑣，而且對轉(zhuǎn)讓雙方的主體有較高的要求。在山西省范圍內(nèi)，不是煤礦生產(chǎn)企業(yè)的，原則上不能受讓采礦權(quán)。所以股權(quán)收購就成為非煤企業(yè)進入煤炭領(lǐng)域的唯一選擇。股權(quán)收購的優(yōu)點在于手續(xù)簡便，效率較高；但是缺點在于公司原有債務(wù)會延續(xù)下來，由新的股東承擔。

資產(chǎn)收購主要適用于主體礦井對周邊礦井的收購。由于資產(chǎn)收購只收購采礦權(quán)和實物資產(chǎn)，而不承接債務(wù)，所以對主體企業(yè)來說是風險最低的收購方式。但是其缺點在于資產(chǎn)過戶的手續(xù)繁瑣，耗時較長，尤其是采礦權(quán)的變更，國土資源部門要求準備大量的資料，相當于重新申請一次采礦權(quán)。

公司合并是山西省工商總局倡導(dǎo)的一種方式，包括新設(shè)合并和吸收合并。公司合并的特點在于，被合并的煤礦可以不經(jīng)清算而予以注銷，其原有債權(quán)債務(wù)全部由合并后的公司承接。公司合并主要適用于主體礦井對周邊礦井的整合。它的優(yōu)點在于可以不經(jīng)清算而注銷被合并的煤礦，程序較簡單。但是其缺點也在于此，合并后的公司必須承接合并各煤礦原有的全部債權(quán)債務(wù)，法律風險很大。

從規(guī)避債務(wù)的角度來說，采用資產(chǎn)收購的方式對主體企業(yè)來說是最好的選擇。但是由于煤礦企業(yè)的特殊性，這種方式并不能適用于全部收購項目中。

2.如何降低在股權(quán)收購或公司合并過程中的債務(wù)風險

股權(quán)收購和公司合并都會導(dǎo)致債務(wù)的延續(xù)。為降低債務(wù)風險，可以采取以下幾種措施：

一是通過審計確定債務(wù)的數(shù)額，并在并購合同中約定交接日前的債務(wù)如何承擔。二是在合同中約定分期付款。分期的標準可以是某個具體日期，也可以是某項條件達成之時（如工商登記變更后），后一種約定更能保護并購方的利益。三是在并購合同中約定嚴格的違約條款，對原股東進行制約。四是在并購合同中約定一些對并購方有利的措施，例如，可以要求原股東對公司債權(quán)債務(wù)進行清理，在清理完畢之后再將公司移交給新股東，新股東再向其支付并購價款。

在采取以上措施后仍未及時發(fā)現(xiàn)被并購企業(yè)的隱形債務(wù)，在并購后因被并購企業(yè)應(yīng)承擔的隱形債務(wù)數(shù)額很大，則并購方應(yīng)及時以重大誤解或欺詐為由提起訴訟，要求法院宣告并購協(xié)議無效或撤銷并購協(xié)議，避免經(jīng)濟損失。

二、勞動用工問題

在煤礦企業(yè)并購之后，出現(xiàn)糾紛較多的是勞動用工問題，具體包括：原有工傷事故未處理完畢；原有包工隊去留問題未達成一致，導(dǎo)致另外支付價款對其進行遣散。另外可能出現(xiàn)的糾紛包括，原工資、保險未結(jié)清，解除勞動關(guān)系時未支付經(jīng)濟補償金等等。

如果是資產(chǎn)收購，勞動用工不會成為收購方的問題。因為資產(chǎn)收購只收購資產(chǎn)，既不承接債權(quán)債務(wù)，也不承接勞動關(guān)系。但是在股權(quán)收購和公司合并的情況下，勞動用工就成為并購方必須予以關(guān)注的問題。

要防范勞動用工方面的法律風險，就必須在并購之前做好詳盡的調(diào)查，制作職工安置方案或職工接收方案，并在并購協(xié)議中予以明確，在并購?fù)瓿珊笸ㄟ^考核和激勵機制實現(xiàn)新老職工的優(yōu)化配置。

在前期調(diào)查較為完善的基礎(chǔ)上，可以制作員工安置方案或接收方案。確定接收的職工范圍、人數(shù)、崗位、薪酬。對于原有的工傷人員，應(yīng)當及時給予賠償并解除勞動關(guān)系，或安排其他相應(yīng)崗位。對于原有的煤礦企業(yè)對職工的債務(wù)，如未發(fā)的工資、未交的保險、未退的集資款等債務(wù)，應(yīng)由原股東負責清理，清理完畢后向新股東移交相應(yīng)的證明文件，以保證交接后不會發(fā)生新的糾紛。

在整合過程中，必然會有留用的員工離職或發(fā)生其他形式的勞動糾紛，在這一過程中，企業(yè)的人事部門就要做好考核和激勵的工作，力爭留住核心職工，并提高職工的整體素質(zhì)，在出現(xiàn)新的矛盾時能夠及時處理，避免形成訴訟。

三、公司設(shè)立僵局問題

目前山西省絕大部分的重組公司都已經(jīng)完成公司名稱的預(yù)核準。在官方的統(tǒng)計上，就已經(jīng)被視為法律意義上的公司，這實際上是不準確的。公司的法人地位應(yīng)該是從公司登記機關(guān)核準登記注冊并簽發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后取得。

而目前的問題是，這些完成名稱預(yù)核準公司的股東提出公司設(shè)立登記申請時，工商登記機關(guān)要求必須先進行被兼并企業(yè)的注銷，而實際上整合主體對此又無能為力，因此形成公司設(shè)立登記的僵局。

公司設(shè)立僵局是目前山西省大多數(shù)煤礦企業(yè)都面臨的問題。其主要原因有二：一是政府部門的政策障礙；二是被并購煤礦的障礙，由于山西省的煤礦企業(yè)重組整合是政府主導(dǎo)，很多煤老板對整合持消極態(tài)度，不配合整合主體的工作。

而公司設(shè)立僵局又和并購價款的支付糾結(jié)在一起，成為目前整合雙方較為突出的矛盾，有的甚至形成了訴訟。因為工商局的政策是在大部分煤礦簽訂并購協(xié)議后出臺的，而很多整合主體在簽訂協(xié)議時，約定的付清并購價款時間是確定的日期，如半年內(nèi)，一年內(nèi)。現(xiàn)在由于新公司無法設(shè)立，并購價款就無法支付，成為被并購煤礦起訴并購方違約的理由。

如果政府政策沒有改變，公司設(shè)立的僵局將繼續(xù)存在。并購方能做的，是在并購協(xié)議中加重被并購方的責任，要求其在限定的期限內(nèi)，辦理完注銷手續(xù)，待新公司設(shè)立之后，再付清并購價款。

四、小結(jié)

除上述問題外，在煤礦企業(yè)收購中，還需要處理好承包租賃遺留的承包費問題及處理好隱名投資人與名義持股人的關(guān)系。這也是搞好煤礦企業(yè)重組整合的關(guān)鍵問題。

企業(yè)并購是一個包含了商業(yè)策略、經(jīng)濟核算和法律論證等各方面內(nèi)容的綜合性過程。任何一個環(huán)節(jié)的疏漏，都可能導(dǎo)致法律風險。要通過律師的調(diào)查、會計師的審計報告、評估師的評估報告做好前期工作。只有在詳盡的前期工作基礎(chǔ)上，才能確定收購的價格、程序，接收的時間、范圍，并據(jù)此制定收購協(xié)議。收購協(xié)議簽訂之后，才可以著手各項手續(xù)、證照的新辦或變更，最終順利完成煤礦企業(yè)收購工作，從而才能有效避免法律糾紛和訴訟風險。