新形勢下公證工作發展改革思考研究

趙 林 (廣西公證協會會長 廣西南寧 530022)

趙海鷗 (本刊記者 北京 100020) ■文

新形勢下公證工作發展改革思考研究

Reflection and Study on Reform the Public Nota rization Work in the New Situation

趙 林 (廣西公證協會會長 廣西南寧 530022)

趙海鷗 (本刊記者 北京 100020) ■文

11月17日，第十八屆西部公證工作研討會在廣西南寧召開。司法部、中國公證協會有關領導出席會議并講話。我國西部各省 (區、市)司法廳 (局)公證工作管理部門、公證機構160余位代表參加研討會并提交論文。本屆研討會論文范圍廣泛且具一定理論深度，充分反映出我國公證工作理論創新與發展以及廣大公證人員的政治使命感和責任感。本刊擷取部分論文摘編如下，供讀者學習借鑒。

公證職能作用助推社會管理創新

重慶市司法局

律公處 廖小燕

重慶市公證協會 周蕾

隨著我國公證制度不斷改革與深化，公證行業順應了政府職能轉變的趨勢，從傳統的政府部門形態轉變為“第三部門”。公證機構逐漸擺脫了行政機構管理體制的束縛。我國《公證法》規定：“公證機構是依法設立，不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構。”用法律的形式明確了公證機構的性質。因此，相對于傳統的政府管理模式，公證本身就是一種社會管理的創新。作為社會管理創新的產物，公證通過發揮服務、溝通、證明、監督等作用，預防矛盾糾紛，促進各項社會活動有序進行。其獨特的職能優勢，決定了它在加強和創新社會管理方面大有可為：一是圍繞各級黨委政府在社會管理中的創新舉措，提供優質高效的公證法律服務。公證作為建立誠信政府、誠信社會的重要法律手段，作為經濟活動中當事人之間互信關系的重要途徑，作為市場交易中公平公正的重要平臺，成為各級政府對經濟、社會和行政行為實施合法有效監督管理的重要工具。廣大公證人員主動配合黨和政府的中心工作，發揮引導規范、預防疏導、監督保障、溝通媒介的功能和作用，積極介入到土地流轉、林權改革等重點社會管理改革創新的領域，提供及時優質的公證法律服務，解決社會管理中的突出問題，確保各級黨委政府依法行政、依法管理，為打造和提升誠信政府形象提供法律保障。二是圍繞經濟社會發展，提供優質高效的公證法律服務。經濟社會發展需要法律制度保駕護航。公證具有預防糾紛、減少訴訟的特殊職能，通過介入到城市改造、企業改制、舊城拆遷等經濟社會改革的主戰場，在社會管理中的利益協調、訴求表達、矛盾調處、權益保障等各個方面發揮公證工作“第一道防線”的重要作用，切實加強社會矛盾的源頭治理，努力維護群眾的合法權益，促進社會的公平正義，為構建和諧社會作出積極貢獻。三是圍繞保障和改善民生，提供優質高效的公證法律服務。在當前加快推進以保障和改善民生為重點的社會建設中，廣大公證人員繼續堅持以人為本、執業為民的工作理念，更加關注工資集體談判、農民工權益保障、廉租房、公租房分配等涉及民生的重點領域，積極為弱勢群體、困難群眾提供公證法律援助，把群眾滿意作為公證工作的出發點，著力解決好群眾最關心、最直接、最現實的利益問題，為保障和改善民生發揮作用。

在當前新形勢下公證行業亟待致力探索服務社會管理創新的新途徑、新路子，全力提升公證服務社會管理創新的能力。一是在加強和創新社會管理過程中，必然會出現許多新的管理模式和管理方法，甚至還會出現新的管理組織。在新事物還不為人們所熟知的情況下，公證行業應當為這些管理模式、管理方法和管理組織提供相應的法律服務，使創新社會管理能夠順利實施;也就是說，公證應當立足職能，進一步挖掘與拓展服務的深度與廣度。二是面對當前社會誠信普遍下滑的情況，公證的公信力也會遭遇挑戰。公證行業把應當挑戰變成動力，更加深入地介入到社會管理的各個方面，創新服務方式。社會管理并非能徹底消除矛盾糾紛，而是構建起可以預防和盡量減少及排解矛盾的機制與渠道，這恰好與公證制度的獨特職能相契合。鑒于此，公證行業應切實樹立助推社會管理創新的意識，充分發揮事前預防功能，有效降低矛盾糾紛的產生，維護社會和諧穩定。三是公證行業本身也要進行創新。公證工作是一種特殊的社會管理方式。加強公證行業自身的建設，創新公證行業本身的工作，從某種角度說也就是加強和創新社會管理。不斷增強公證預防糾紛的能力，不斷提升公證公信力，不斷強化公證隊伍建設，不斷完善公證管理體制，不斷加強公證理論研究與對外宣傳等等，都是創新的有效方式和途徑，也是公證工作改革發展的方向。

公證視野下的社會管理創新

內蒙古包頭市公證處 武建韜

推進社會管理創新是發揮公證職能作用的重要領域，是公證機構的全新職責，更是公證機構維護社會和諧穩定、服務經濟社會科學發展、推動自身工作科學發展的關鍵所在。公證的職能決定了公證機構行使職能具有獨立性，只忠于事實和法律，不受其他任何組織和個人的非法干預。也因此決定了其既是社會管理創新的主體，又是推進社會管理創新的重要力量，因此在推進社會管理創新工作中，公證機構應起到橋梁作用。公證推進社會管理創新的主要領域：(一)運用公證預防職能化解農村社會矛盾。近年來，圍繞群眾關心的就醫、就學、就業、房屋拆遷、土地征用等問題不斷凸顯，導致社會矛盾的激化，尤其是在農村城鎮化進程不斷加快和城市內部的舊城改造的情況下，帶來的矛盾更為突出。公證機構通過對拆遷行為的證據保全等事項的介入和參與，監督拆遷安置協議的簽訂，監督分房抽簽活動的進行，可以更加保證房屋分配的公開、公平和公正，也有利于預防日后有可能發生的矛盾和糾紛。公證使協議內容更加規范和嚴謹，使村民更加信服公證公信力。因此，發揮公證參與農村民事、經濟活動的預防職能作用，有助于預防和化解農村的社會矛盾和糾紛，對于推進農村社會管理創新、維護農村正常經濟秩序有著不可替代的作用。(二)運用公證證明職能化解婚姻家庭財產矛盾糾紛。隨著社會經濟的發展，因權益沖突引起的糾紛大量出現，尤其是涉及婚姻、繼承、家庭財產的法律糾紛影響民眾的正常生活和社會的穩定。公證作為社會管理中的重要一環，公證機構通過辦理遺囑、繼承、贈與、財產約定等公證調整規范人與人之間的財產關系減少家庭糾紛，明晰了諸多的婚姻家庭法律關系，為社會、家庭和諧穩定創造條件，對構建和諧社會理念以及推進社會管理創新不無裨益。(三)運用公證強制執行效力職能防范金融風險，降低解決糾紛成本。強制執行債權公證可免去訴訟環節，既縮短了資本回收時間，也為個人、企業節約訴訟成本。公證文書的強制執行效力能夠有效保護債權人的利益，在維護社會誠信、促進經濟社會發展、推進社會管理創新等方面發揮著不可替代的作用。

社會管理創新是運用廣泛社會力量開展社會管理的理性選擇。對于公證機構來說，創新社會管理是增強公證活力，而不是限制公證活力。因此，廣大公證人員要在社會管理創新中有所作為，必須轉變參與社會管理的理念。一要增強公平理念。公證人員在辦理公證時，必須秉公辦理、維護公益、弘揚正氣，維護社會的公平正義。二要增強人本理念。把實現好、維護好、發展好最廣大人民的根本利益，作為公證工作的根本出發點和落腳點，在公證工作中真正做到以人為本、執法為民，切實保障人民群眾的合法權益。把推進社會管理創新融入到工作中來，尊重各方各類利益訴求，努力提高辦證質量、降低執業風險、提升公證公信力，進而形成完善的社會管理機制。當前，公證機構在社會管理創新中，要重視解決源頭性、根本性、基礎性的問題。要在強化公證職能的基礎上，強化為民服務的核心觀，完善推進社會管理創新機制，凸顯公證工作在推進社會管理創新中的優越性。一是結合具體公證工作履行公證職能，推動基層社會管理服務發展，努力從源頭上減少不利于經濟社會發展的不穩定因素。二是充分發揮公證處貼近群眾工作的優勢，準確、及時掌握社會、民眾的公證需求，積極提供公證法律服務，促進完善社會管理工作。三是在履行公證職能的過程中，及時發現社會管理方面存在的問題，積極向政府和有關部門提出建議，完善社會管理和服務。

論公證的社會公共管理功能

成都市公證員協會

我國的公證機構是非營利組織，依據法律的授權開展證明活動，在行使公證職能的同時，也承擔著服務、溝通、協調、監督的社會責任。從公證預防糾紛、減少矛盾的制度架構來看，其對社會的作用，無疑是一種民商事公共事務管理的功能。為使我國公證工作承擔起更加有效的社會公共管理職能，應從以下方面完善公證制度。一是在實體法中確立法定公證制度。社會民事糾紛多發于物權流轉、公司事務及婚姻家庭關系之中。因此應當在實體法，如民法典或其他相關實體法中確立法定公證事項。法定公證事項應當包括不動產的繼承、贈與、抵押，夫妻財產約定，公司事務中的章程、股東會 (董事會)決議，招投標活動等。只有確立了法定公證制度，公證行業才能擁有立業之本，發展之基，并據此建立起科學合理的證明標準體系。也只有確立了法定公證制度，才能對一些重要或重大的民商法律事項進行必要的事前干預與協助，從而達到預防糾紛、減少訴訟，從根本上消除民事糾紛的社會公共管理目的。二是賦予公證機構必要的調查權。調查權與核實權差異極大，沒有調查權，公證的實質性審查會大打折扣，不少錯證皆因事項的真實性無法查實所致。因此，從某種意義上說，公證調查權的確立與否，已經成為公證能否達致預防交易風險，如實體現證明之公信力的決定性因素。《公證法》將原來公證審查中的調查權改為核實權，導致公證機構在查實法律事實時阻力重重，無法保證證明效果。確立法定調查權，有利于保障我國公證實質性審查的質量，從而確保經公證的事項不發生糾紛，達到完善公證公共管理效果的目的。三是放寬公證賦予強制執行效力的范圍。經公證賦予債權文書強制執行效力，是大陸法系國家公證制度的重要價值所在，其意義在于及時化解債務糾紛，快速實現債權，并可極大地協助法院減少訟累。 《公證法》規定，凡具有給付內容的債權文書，只要債務人承諾愿意接受強制執行，公證機構均可對該債權文書賦予強制執行效力。然而，最高人民法院的司法解釋卻將公證賦予債權文書強制執行效力的范圍，限縮在給付貨幣、物品、有價證券的狹窄領領域內，這不但有違法律的規定，也不利于發揮公證制度在整個多元化解決社會民事糾紛機制中的積極作用。因此，應當對上述司法解釋予以修正。四是增強公證作為法律職業共同體的認知，提高公證從業人員的社會地位。專家學者一般認為我國的法律職業共同體僅包括法官、檢察官、律師、法學學者，很少將公證員作為該共同體的成員予以認同，這無疑是將公證行業邊緣化的反映，與我國《公證法》的規定極不相符。要發揮公證在我國民商事務公共管理中的作用，給予公證行業應有的重視無可厚非。具體而言，應當將公證員納入法律職業共同體，統籌研究與規劃其在民商事安保中的職責，并促使公證從業人員增強使命感、責任感。當然，公證行業自身隊伍素質、技能的提高也不容忽視。

公證惠民服務的探索與實踐

青海省樂都縣公證處 石才和

公證工作是深人推進社會矛盾化解、社會管理創新、公正廉潔執法三頂重點工作的重要力量。我市公證機構積極運用公證手段實現社會管理創新，大力服務于地方政府經濟社會發展，服務于保障和改善民生，服務于社會和諧穩定。在推進社會管理創新中，我們采取有效措施廣泛開展惠民便民服務，積極介入社會難點熱點問題，最大限度將各類社會矛盾化解于事前、消滅在萌芽狀態，充分發揮了公證在加強和創新社會管理中的職能作用。我們實行了“上門服務”、“法律援助”等便民惠民措施，把服務群眾、方便群眾作為公證工作的出發點和落腳點。一是對全縣持下崗證、特困證和社區出具困難戶證明的群眾申辦公證提供法律援助;對老弱病殘的群眾辦證開辟綠色通道，實行電話預約、上門服務、現場辦證。對因困難不能親自到公證處申請辦理遺囑、贈與、委托、聲明等公證事項，指派公證員上門辦證。二是通過農村辦證電話預約，為邊遠鄉村農民群眾辦理公證進行解答和指導。公證員通過上門辦證服務，及時有效地宣講法律、法規和公證業務知識，以案說法，幫助農民群眾解決最直接、最現實的生產、生活問題;通過回訪制度，對涉及群眾切身利益或有可能發生糾紛的公證事項，在辦理公證后定期進行回訪，對出現的矛盾糾紛及時進行調解，避免糾紛的發生，提高公證服務的社會公信力，促進社會主義新農村建設。三是實行“節假日”工作制。本著以人為本，貼近群眾，構建和諧的原則，根據當事人的需要，節假日實行預約辦證制度，保證每天都能找到公證員辦理公證事項;對需要緊急公證的群眾和當事人，根據實際情況按特殊審批出證。四是為村級換屆選舉提供公證服務、探索在鄉鎮組織換屆中充分發揮公證職能。村級換屆選舉公證參與，是公證機構參與基層組織民主生活的一種有效嘗試。通過對村民的法制宣傳，普及選舉法律法規知識，對競選人作出的選舉承諾以法律文書的形式加以固定，并對選舉的過程進行現場監督，進一步增強選舉過程的規范性、選舉行為的嚴肅性、選舉結果的公開公平公正性。在鄉鎮組織換屆選舉時，積極主動配合當地黨委政府，做好憲法、選舉法等相關法律的宣傳，著力加強對鄉鎮干部、公務員的法制宣傳和法紀警示教育，增強鄉鎮黨員干部依法按章辦事、依法參選的意識，配合把好依法選舉的“入門關”，做好推薦、選舉、投票的現場監督，嚴格履行公證職能，為鄉鎮組織換屆工作提供優質高效的法律服務。五是在辦理交通事故賠償協議公證過程中，受害方和肇事方矛盾十分尖銳，一時難以調和，雙方矛盾會隨時激化。通過公證員細致疏導、耐心工作，促使雙方達成賠償協議，化解了雙方的矛盾，促進了社會和諧。六是對經濟困難無力支付公證費的困難群眾，積極為其提供公證法律援助。近年來，我處先后為困難群眾辦理援助公證1227件，減免公證收費8萬余元。特別是在深入開展“法律服務和法律援助工作為構建社會主義和諧社會服務”主題實踐活動中，努力發揮公證職能作用，為蘭州玻璃廠樂都分廠477名下崗職工的安置提供公證援助，在企業和職工中產生了良好的社會效果，得到了縣政府的充分肯定。在社會管理創新的實踐中，我們體會到公證部門作為推進社會管理創新的主體，需要找準社會管理創新的結合點和著力點，以公證職能解決實際問題，特別是對孤寡、殘疾人員和社會困難群眾的服務，充分體現政府的關懷和社會的關愛。

法律應明確將抵押合同納入強制執行公證范圍

貴州省貴陽市元盛公證處 常進民

抵押合同實行強制執行公證是現實經濟金融發展的需要。為了資產的安全性，銀行貸款必須附有相應的擔保，成為放貸的基本模式，其中抵押擔保居多。各地公證機構辦理大量附抵押的借款合同強制執行公證是現實經濟金融發展的需要。如果把附抵押的借款合同排除在強制公證以外，則使強制執行公證制度形同虛設。(一)將抵押合同納入強制執行范圍是現階段經濟發展的需要。抵押合同納入強制執行范圍需要立法的完善，由法律作出明文規定。以日本為例，由于日本泡沫經濟的關系，金錢借貸以及動產抵押合同是日本經濟交易的常態，有迅速履行的需要，因此將其納入了強制執行公證范圍。據有關資料統計，在日本，僅借貸合同的強制執行公證就占到了全部公證業務的80%以上。無獨有偶，我國最高人民法院、司法部頒發的《關于公證機關賦予強制執行效力的債權文書執行有關問題的聯合通知》出臺，也是在1997年的亞洲金融風暴以后，我國學者認識到銀行不良債權或壞賬過大是危機爆發的內在基礎因素，有必要完善強制執行公證制度，促使銀行債權迅速實現，微觀上對銀行提高資產質量，宏觀上對于國家經濟又快又好地發展都具有戰略意義。所以，《關于公證機關賦予強制執行效力的債權文書執行有關問題的聯合通知》不但把借款合同明確寫進強制執行公證范圍，而且放在了首要位置。效率在法律制度設計中顯得更為重要。現階段經濟發展要求法的發展變化要更加注重效率的提高，對公證制度來講需要為迅速實現債權服務，而現實中大量對抵押合同的強制執行公證是經濟金融發展需要的反映。相關法律制度應該順應經濟形勢，進一步發展變化乃至完善。(二)國際上對強制執行公證范圍有逐漸擴大的趨勢。世界上承認公證強制執行力的國家都在逐漸轉變過去的保守態度，通過不斷地修改法律逐漸擴展了強制執行公證的范圍，如德國在2000年修改《民事訴訟法》時進一步擴大了公證債權文書的范圍。德國作為對公證執行范圍限制較多的國家，其法律也允許對抵押合同公證賦予強制執行效力。我國臺灣地區通過1999年對“公證法”的修改也擴大了強制執行公證的范圍。臺灣學者認為，完全可以繞開抵押合同是物權合同抑或債權合同的爭論，“公證書既為執行名義，執行法院得據以執行，而債務人之財產為其債務之總擔保，故不問債務人之動產或不動產，均得為強制執行客體，抵押之不動產亦包括在內，由抵押權之設定，不過系就賣得價金有優先受償權而已”，債權人“可依公證書請求法院拍賣抵押物，不必另行申請法院為拍賣抵押物之裁定。”匈牙利《物權擔保法》也規定可以對物權擔保協議進行強制執行公證。此外，法國、日本、瑞士的民法理論均認為抵押、質押合同屬于債權文書，主張可以對抵押、質押合同公證賦予強制執行效力。從各國的成功立法經驗去分析研究借鑒是完善我國公證立法的有效途徑。(三)我國《物權法》將抵押合同納入強制執行范圍提供了法律依據。《物權法》規定了抵押權的直接強制實現。從而為完善強制執行公證制度，將抵押合同納入強制執行范圍提供了法律依據。抵押合同納入強制執行范圍，符合《物權法》立法精神，有著異曲同工之效;而且，經強制執行公證的抵押權實現因為有了抵押人的事前承諾，與協議不成由法院裁定的強制執行相比，前者更容易使當事人服氣，對于社會和諧更有利。

公證質量管理研究

貴州省六盤水市司法局 陳悅

建立一支高素質的公證人才隊伍，一是要引進優秀的法律專業人才。與其他法律專業隊伍素質相比，公證隊伍的法律素質普遍不高，知識結構陳舊，缺乏學歷層次高、精通專業知識的中青年骨干。這是目前公證事業進一步發展的瓶頸。因此，迫切需要引進一批優秀的法律專業人才充實公證隊伍。《公證法》明確要求從事公證執業需要通過司法考試，并且具備一定的執業經驗。當前取得司法考試資格的人越來越多，公證機構應該突破編制、人事制度的制約，嚴把公證處用人標準，聘用一批法律專業人才，實行優勝劣汰，逐步改變公證隊伍整體素質不高的狀況。二是要規范人才的管理。公證處的用人機制應當對公證員、公證員助理和公證輔助人員實行分類聘用和管理辦法。有編制的人員簽訂人事聘用協議;非編制的專業技術人員，簽訂人才聘用協議;各類輔助人員，簽訂勞動用工合同，實行勞動人事代理制度，切實維護各類人員的合法權益，使他們更加安心在公證處工作。三是要加強對人才的培訓教育。(1)要開展經常性思想政治教育，用科學的理論武裝頭腦，用堅定的政治信念、正確的執業理念、良好的執業操守指導行動。(2)要通過開展主題教育和理論研討，引導公證人員樹立正確的執業理念，充分認識公證的公權屬性，提高政治意識、大局意識、執業責任感和風險意識，培養公正廉明、愛崗敬業的職業操守。(3)要通過繼續教育和執業前教育，進一步提升公證人員的學歷層次和法律素質，并開展廣泛的業務培訓和研討，多方面、多層次、多角度地交流，提高公證人員業務水平。四是要引導培育專業化人才。隨著公證業務的多元化，社會民商法律關系的復雜化，社會法制建設的完善，公證業務越來越多地面臨許多新情況、新問題。如網絡證據保全業務、資金監管業務、招標投標公證業務、不動產公證業務等。公證專業化分工是必然趨勢，因此，公證執業人員要進行適當地分工，在熟練掌握法律基礎知識、公證業務技術的同時，熟悉相關領域的專業知識，將公證工作引向深入。

公證證明中的非法證據排除規則與“陷阱取證”

甘肅省蘭州市公證處 李文朝

(一)在公證證據制度中建立非法證據排除規則有利于遏制非法取證行為，切實保障公證當事人和其他利害關系人的合法權利。其主要是為了制止公證機構的違法行為，防止公權力對個人權利的侵犯。公證證明是一種準司法證明，采用嚴格證明標準，理應把非法證據排除在公證證據之外，否認它的證明效力，從證據是否能被運用于證明案件這一最終目標上，反向制約公證人員收集證據和保全證據的行為，使公證人員放棄非法取證行為。這些效果當然也及于提供證據的當事人和其他公證參與人。對于非法證據應當采廣義說來認識，即凡是證據主體、形式、程序和手段不合法占其一者均應在審查認定時予以排除。如果只是從法律上禁止非法取證行為，但卻容忍非法取證行為的結果，承認非法取證的證明效力，那么遏制非法取證只能是一種善良的愿望，不可能成為現實。隨著國家民主與法制的發展，公民的人身自由權、通信權、隱私權、合法財產和住宅不受侵犯權等權利應受到進一步的重視，對這些權利的司法保護也應加強，使調查收集證據嚴格依照法律的規定進行。(二)在民事活動中，有些個人或單位遇到糾紛或者自身權利受到侵害之后，采取某種策略，致使對方在不知情的情況下與之進行交易，從而獲取對自己有利的證據，以便在隨后的訴訟中獲得勝訴。這種行為一般稱為“陷阱取證”。近年來各地公證機構都對不少此類行為進行保全證據公證。對于“陷阱取證”所獲得到的證據的真實性和關聯性，學界爭論不大，問題的焦點主要在于“陷阱取證”合法性的問題。證據的合法性要求證據保全必須依照法律規定的方式進行。根據《民事證據規定》第65條的規定，只有經過合法收集的證據材料才能作為證據，從而確定了非法證據的判斷標準和排除規則。對于何謂“非法證據”，《民事證據規定》第68條規定：“以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。”因此，衡量是否為非法證據的標準關鍵在于是否侵犯了他人的合法權益或者違反法律禁止性規定。“陷阱取證”獲得的證據并不違反證據的合法性要求。首先，采取“陷阱取證”并沒有違反法律的強制性規定，我國現行有關公證活動的法律法規并沒有規定公證人員進行各種公證活動都必須表明自己的身份。公證人員在進行公證活動時可以根據其公證特點，既可以表明自己的身份，又可以不表明自己的身份。公證活動的目的就是為了證明民事活動的真實性。在一些特殊的案件中，公證人員不表明自己的身份更能夠對當時案件實際情況的客觀真實性予以證明。其次，“陷阱取證”式的證據保全公證也未違反證據的合法性要求。根據法律要求，公證必須是對合法的民事行為或民事活動的證明。在此類公證活動，當事人進行的是合法的民事交易行為，無論民事活動的主體、對象、方式等各方面都符合法律的要求，公證機構正是在此基礎之上才予以公證。“陷阱取證”獲得的證據的形式是合法的，證據的收集和保全的過程也是合法的。此外，在辦證實踐中，要求采取“陷阱取證”式的證據保全案件，都是根據正常的辦證程序很難或者無法取得的證據，如果死守慣常的辦證程序，當事人需要的關鍵證據則無法獲得，更談不上保護當事人的合法權益。

(責任編輯 趙海鷗)