蘇格蘭律師準入制度及其對我國的啟示

李華成

(長江大學 政法學院,湖北 荊州 434023;武漢大學 法學院,湖北 武漢 430072)

蘇格蘭律師準入制度及其對我國的啟示

李華成

(長江大學 政法學院,湖北 荊州 434023;武漢大學 法學院,湖北 武漢 430072)

我國律師制度歷史較短,律師準入制度存在準入方式不統一,準入門檻較低,實習期限較短,實習效果較差等弊端。蘇格蘭律師法中的雙軌高標準的準入制度值得我國借鑒,在修訂《律師法》時應統一準入標準,提高準入人員的專業學歷,強化對實習律師的監管。

準入;單軌制;高標準;正義

一、蘇格蘭律師準入制度

蘇格蘭司法體系接近于大陸法系,但其律師準入制度也吸取英美法系的精髓。蘇格蘭的律師主要有兩類,即“solicitor”和“advocate”。前者多為小律師或事務律師;后者即出庭律師,國內多稱為大律師。大律師主要從事訴訟業務,通常在級別較高的法院出庭,故也稱其訴訟律師;而小律師主要從事咨詢、制作權利證書等業務,無權在蘇格蘭的高等法院出庭,若客戶需要在高級別法院訴訟,只能將該官司轉移至大律師。當然,訴訟律師也同樣被禁止從事小律師業務。因從事的業務有所側重,蘇格蘭對兩類律師分別規定了不同的準入制度。

(一)事務律師的準入

蘇格蘭事務律師管理機構為律師協會(Law Society)。成為事務律師,需滿足以下3個條件:第一,法律專業文憑或知識。成為律師的先決條件是必須掌握一定的法律知識,判斷的主要依據是應具有蘇格蘭法律本科文憑(LLB)。判斷是否具備一定的法律知識的另一標準是通過律師協會組織的全部考試?？荚囃ǔＴ诿磕甑?月和8月舉行,考試科目和LLB的課程要求基本相同,考試要求較高,一般需要3～5年考完。協會組織的測試不屬于學歷教育范疇,僅為協會承認,只適用于律師準入申請。第二,取得法律實踐證書(DLP)。無論是法律本科文憑的獲得者,還是直接通過協會考試者,均需完成法律實踐證書課程的學習。申請人需在獲得LLB或通過協會考試之后在具有DLP招生資格的學校參加26周左右的學習,主要由具備實踐經驗的律師和老師講授、指導,其課程包括協會要求的核心課程。此外,DLP學員通常還要參觀立法機構及參與法院活動、模擬辯論、接待客戶等實踐活動。第三,完成2年的實習律師工作。在DLP學習后期階段,申請者應向需要實習律師崗位的機構申請2年的實習機會。接受實習律師的機構需在協會登記,并按照協會要求對實習律師的工作進行指導,實習期滿后給予考核評價。在實習期間的6至18個月,實習律師還需完成由協會組織的職業能力課程的學習。具備上述條件后,申請者方可向律師協會申請成為正式律師。

(二)訴訟律師的準入

蘇格蘭負責大律師資格授予和管理的專門機構為訴訟律師學院(Faculty of Advocate)。目前,蘇格蘭大約有450名執業大律師。成為訴訟律師,必須誠實、勇敢、機智、善辯,具備團隊意識、良好的判斷力和社交能力等。[1](P6)成為大律師須具備以下條件:第一,學歷學位要求。只有滿足下列條件之一,方有資格申請:獲得蘇格蘭法律專業B級以上榮譽學位者;蘇格蘭法律本科畢業并取得英國大學其他專業B級以上榮譽學位者;蘇格蘭大學法律專業本科優秀級以上者。[1](P7)第二,法律課程的要求。主要包括兩方面:一是完成或免修學院要求的課程;二是完成或免修蘇格蘭大學的法律實踐文憑課程。律師學院規定的課程若在大學已修并通過考試則可免考,其他學院要求的課程若申請者在大學未修則必須參加學院組織的測試,學院不負責對上述課程安排教學。對于法律實踐文憑課程,蘇格蘭大小律師標準一致,均由蘇格蘭律師協會制定計劃,大學實施招生教學。第三,職業實習的要求。申請者首先必須完成為期21個月的事務律師所(solicitor office)實習工作,然后在律師學院以新手(devilling)身份在大律師指導下進行9個半月左右的技能培訓,此外還須通過證據法和程序法等課程的考試。具備上述3個條件后,申請者方可向律師學院申請成為執業大律師。

二、我國律師準入制度存在的弊端

首先,特許準入制有違正義。我國《律師法》第8條規定:“具有高等院校本科以上學歷,在法律服務人員緊缺領域從事專業工作滿十五年,具有高級職稱或者同等專業水平并具有相應的專業法律知識的人員,申請專職律師執業的,經國務院司法行政部門考核合格,準予執業。具體辦法由國務院規定。”該條表明,部分特殊人員未通過統一司法考試,無需在律師事務所進行一年的實習工作,即可獲準進入律師業。當前,絕大多數律師是在具備《律師法》第5條規定的條件后按照第6條規定的程序獲得職業準入的,然而第8條規定表明我國不是單一律師準入制國家。特許執業作為律師執業準入的補充,主要是為解決法律服務相關專業領域的人才缺乏問題。第8條規定之下準入的律師固然熟悉專業領域,但其是否具備足夠的法律知識、技能以及職業道德,是否能夠提供優質的法律服務,值得擔憂。特許準入制作為例外的存在本身也不具有正義性,采用多元標準考核必將滋生更多的弊端。在實施過程中也難以保證考核程序的公正性,容易滋生權力濫用的情況。

其次,司法職業的資格門檻過低。其一,學歷放寬,報考地區數量過多。一般考生須具備本科以上學歷,而特殊地區可放寬至法律?？茖W歷。根據司發通[2007]38號文件規定,全國31個省市區中共有1115個縣(含同級)屬于這一政策特區;2008年司法部又新增97個中部六省國家司法考試放寬報名學歷條件的縣(含同級)。目前我國享受這一“優待”的縣級區域占全國縣級區域總數的42.3%。其二,資格線的雙軌制造成從業人員素質參差不齊。過高的通過率和過低的分數線影響司法職業權威性,更多“不合格的法律人”進入法律職業,也是對民主法制進程的破壞。其三,“及格即通過”,降低了司法職業的含金量。自1986年施行律考以來,只要達到及格分即視為通過。過低的專業要求使得我國律師整體的專業素質低于國外同行,作為知識密集型的行業,不應當認為及格即合格。適度提高專業要求已成為法律界共識,也有利于提升律師業服務質量。其四,對報考學科不做專業要求,漠視律師專業性。通過司法考試即可從事司法職業是一種認識誤區,職業素養的形成是一個長期的過程。實踐證明,通過技巧性培訓獲得司法資格的非法律專業畢業生多為“空殼”法律人,到了司法部門后,在很長一段時間內是根本不會辦案的。

再次,實習期過短且效果差。律師業是知識性行業,需要足夠的經驗。吉林省高法建議,將律師的實習期延長為2～3年,在律協內部設立實習律師考核委員會,對實習期滿的律師進行全方位考核,保證上崗律師的素質。[2]我國對于實習律師多持“師徒關系”理念,傳統的師徒觀念以及不規范的實習制度很難保證實習效果。

最后,品行條件設置模糊。品行良好是律師獲取執業證書的必備條件。實踐中,司法部門審核律師品行的依據是能否出具縣級以上公安機關統一格式的未受刑事處罰的證明文件。刑法是對人的品行最基本的規范,未受到刑事處罰理應成為包括律師行業在內的眾多職業準入時的最基本要求,未受刑事處罰根本不能證明“準律師”品行良好。

三、完善我國律師準入制度的對策

統一準入標準,廢除特許律師準入制。統一的律師執業準入標準是律師業發達國家的基本律師制度。蘇格蘭雙軌律師制是基于律師職業分類而言,而對于同類別的律師其準入標準則完全一樣。蘇格蘭出庭律師資格取得異于且嚴于事務律師,但即使獲得大律師資格,可以到較高法院開展業務,也并不意味著獲得所有律師業務的執業權,若要從事事務律師業務,仍需滿足事務律師的準入條件。嚴格統一的準入制度使得蘇格蘭律師具有較高的國際聲譽?；趶浹a律師數量不足而產生的特許執業制,既不符合實際,也有違社會正義。自2007年《律師法》修訂以來,國務院尚未規定特許律師準予執業的具體辦法,與其讓該規定流于形式,不如直接取消。

改革司法考試。我國律師數量已基本滿足社會需求,提高律師質量成為更迫切的任務。根據司法部統計,具有本科以上學歷的律師占律師總數的64.6%,其中,研究生以上學歷的律師超過 1萬人。[3]在蘇格蘭,幾乎所有的律師均具有本科以上學歷,相當比例的律師具有包括法律專業在內的雙學歷。適度放寬特定地區人員的司法考試報考學歷,具有一定的積極性,但將全國一半縣級區域納入這一范疇則值得憂慮。此外,針對上述政策性準入的律師,還應再行制定辦法進行培訓考核,使之成為真正的律師。確立法律專業本科以上學歷者方具有司法考試報考資格,同時,讓“及格線即為合格線”成為歷史。2004年以來司法考試通過率逐年提高,人數的大幅度增加并未產生更多有國際影響的精英律師,相反卻引發了社會對律師整體職業素質的質疑。禁止非法律專業者報考,提高司法考試通過分數線,迫在眉睫。

建立較長的帶薪實習制。蘇格蘭采取“學徒制”模式培養律師,這種模式也為早期美國律師制度所繼承。“學徒式”律師培養表明了律師職業離不開實踐和經驗。技能的形成是一個長期的培養過程,但需要良好的機制去保證。蘇格蘭對實習律師采用最低薪水制,且實習律師的最低薪金高于社會平均工資。有經濟保障的長時間的律師實習機制為實習律師創造了良好的工作環境,有助于其快速成長為真正的律師。當前,我們必須從立法層面對實習律師培養機制進行改革。

完善準入品行考核機制。首先,應明確準入品行考核的主體是社會。律師是為社會提供法律服務的人員,服務對象才是最恰當的評價主體。律師是職業人,但首先是社會人,評價其品行理應將其納入社會評價體系。當然,司法行政部門也并非在律師準入品行考核中無所作為,應作為考核的監督者和爭議的裁判者。其次,準入品行考核的內容應當全面。如前所述,僅依據是否受過刑事處罰作為品行考核的標準,顯然是幼稚的?？v然律師是社會服務人員,但其本身也在一定程度上代表正義和公平,對其品行要求應高于一般社會職業。只有全方位考察“準律師”的品行,才能保證律師的整體質量。蘇格蘭已經建立了比較健全的信譽機制,全體社會人的絕大多數社會行為均被納入信譽考核范圍,在這一體制下,通過品行要求的“準律師”是真正意義上的“品行良好”。最后,律師準入品行考核應當透明。公示公開原則是程序正義的要求,只有考核的程序透明,才能保證考核的結果真實。在“準律師”申請執業時,應通過一定期間的公示將其納入全社會公開監督之下,從而杜絕品行不端者混入律師隊伍。

[1]Scott Brownridge.A Career at the Scottish Bar[M].Edinburgh: Parliament House,2008.

[2]馬琳.律師實習期應延長[EB/OL].http://www.acla.org.cn/ pages/2005-6-8/s29106.html,2010-9-13.

[3]于吶洋,王宇.我國執業律師達11.8萬人[EB/OL].http:// www.moj.gov.cn/lsgzgzzds/content/2005-06/14/content_ 154886.htm,2010-09-15.

D926.5

A

1673-1395(2011)05-0028-03

2011-03-01

教育部人文社科項目(10YJC820122)

李華成(1980—),男,湖北老河口人,講師,博士研究生,主要從事比較法與律師制度研究。

責任編輯 葉利榮 E-mail:yelirong@126.com