完善我國公司清算制度的再思考

河北司法警官職業(yè)學院 焦紅靜

1 公司清算的基本原理

1.1 公司清算的含義

公司清算是指公司解散以后，對公司未了結(jié)的業(yè)務、財產(chǎn)及債權(quán)債務關系等進行清理和處分，從而使公司的法人資格歸于消滅的行為和程序。由于公司在破產(chǎn)情形下進入的破產(chǎn)還債程序，是一種特殊的司法審判程序，因此本文所指公司清算不包括破產(chǎn)清算，而僅指非破產(chǎn)狀態(tài)之清算。

1.1.1 公司清算是公司在解散之后了結(jié)公司業(yè)務、清理財產(chǎn)和債權(quán)債務關系的過程

公司的解散(Dissolution of a Company)，是指引起法人資格歸于消滅的法律事實，是已經(jīng)合法成立的公司因某種事由停止積極的經(jīng)營活動，進入了以公司消滅為目的法律狀態(tài)。公司解散后須經(jīng)過清算程序清理財產(chǎn)和債權(quán)債務關系，之后才能進行注銷登記。因此，公司清算發(fā)生在公司解散之后，目的是為了清理財產(chǎn)和債權(quán)債務關系之后注銷公司，使公司的法人資格歸于消滅。在公司的經(jīng)營過程中也可能對公司財產(chǎn)、債權(quán)債務進行清理和處分，但此時的行為不屬于清算。

1.1.2 公司清算是公司解散后歸于消滅的必經(jīng)程序

公司解散并不引起公司的消滅，其法人資格依然存在。公司需要進入清算程序，清理公司財產(chǎn)、債權(quán)債務關系和了結(jié)公司既有的業(yè)務，并依法到登記機關辦理注銷登記之后，其法人資格才歸于消滅。除因公司合并或者分立的情形外，公司解散后，都必須經(jīng)過清算程序，才引起公司消滅的法律后果。即使是清算中的公司在清算過程中依然存續(xù)，直到清算程序終了，其法人資格才消滅。因此，公司清算是公司歸于消滅的必經(jīng)程序。正如臺灣學者鄭玉波先生所言“公司解散者乃消滅其公司人格之一種程序也。公司一經(jīng)解散，則公司所取得之公司人格即趨向消滅之途。惟不立即消滅，必須清算完了后，始全歸消滅。”

公司因合并、分立事由解散情形無需清算而可直接依法辦理注銷登記，是因為公司合并、分立后，其原有全部權(quán)利、義務均由合并后公司或分立后公司概括性地承受，不需再通過清算程序的進行來了結(jié)公司原有債權(quán)、債務關系以達到保護原債權(quán)人權(quán)益和國家稅收等目的，故公司因此解散的，不需進行清算，只要依法辦理注銷登記即可終止其公司人格。

1.2 公司清算的一般分類

1.2.1 破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算

破產(chǎn)清算，是在公司不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力時進行的清算，依照破產(chǎn)法規(guī)定的程序進行。非破產(chǎn)清算，是在公司依法解散的情形下依據(jù)公司法規(guī)定的程序和方式進行的清算，非破產(chǎn)清算也可稱為解散清算，本文所指的清算不包括破產(chǎn)清算而僅指非破產(chǎn)清算。當然，根據(jù)公司法188條的規(guī)定，公司在因解散而進行清算的過程中，如果發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。此時，非破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算。

1.2.2 任意清算與法定清算

針對非破產(chǎn)清算，通行的做法是依據(jù)是否按照法律規(guī)定的程序為標準將之分為任意清算與法定清算。任意清算是按照公司章程或股東會決議進行的清算，體現(xiàn)當事人意思自治的原則，法律不加以干涉，一般僅適用于無限公司或者兩合公司；法定清算是按照法律規(guī)定的方式和程序進行的清算，股東承擔有限責任的資合公司必須進行法定清算。這種分類是存在無限公司和兩合公司的德、法、日、韓等國家所做的劃分，由于我國公司法僅規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司兩種形式，必須按照法律規(guī)定的方式和程序進行清算，即必須進行法定清算，因此我國目前不存在任意清算。基于此，我國學術界提到公司清算實際上指的僅僅是非破產(chǎn)清算情形下的法定清算。本文所指清算也僅限于法定清算。

1.2.3 主動清算與強制清算

依據(jù)清算是否基于公司及其出資者的意志，可以把公司清算分為主動清算和強制清算。主動清算是清算責任人自行成立清算組按照法定程序進行的清算；強制清算是在公司解散后清算責任人未及時依法組織清算的情形下，由相關權(quán)利人申請而組織進行的清算。無論主動清算還是強制清算都必須依照法律規(guī)定的程序進行，都屬于法定清算。

由于公司解散的事由不同，以及公司股東對其利益的衡量，公司股東主動進行清算的積極性有很大差別。通常，基于股東的利益達成協(xié)議決定解散公司時，一般會主動清算。而當股東為了逃避債務目的或者是控股股東為達到損害小股東利益之目的時，或者公司基于違反法律的事實被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被責令關閉或被撤銷時，公司股東或控股股東并不主動清算。因此，公司法規(guī)定了強制清算制度，賦予利害關系人在公司解散后申請強制清算的權(quán)利具有非常重大的現(xiàn)實意義。

2 完善我國公司清算制度的立法建議

2.1 對公司解散進行分類，并進而確立不同的清算制度

美國、德國、韓國均采用根據(jù)公司解散種類的不同分別規(guī)制的做法。《美國示范公司法》第十四章為“解散”，將公司解散分為“自愿解散”、“行政命令解散”、“司法解散”三種類型分章進行規(guī)制。自愿解散是由發(fā)起人或公司開辦之初的董事們解散公司；公司出現(xiàn)“在到期后60天內(nèi)公司不向州務長官送交年度報告書”、“公司的特許稅或罰款，公司在到期后的60天內(nèi)不予支付”、“公司在起組織章程中規(guī)定的存在期限已到期”等情形時，通過“行政命令解散”進行；公司出現(xiàn)違法情形和解散僵局時，通過“司法解散”進行。在司法解散的場合，公司直接進入清算程序，由法院指定一位或多位財產(chǎn)管理人去結(jié)束和清理公司的業(yè)務和事務或指定一位或多位保管人去經(jīng)營公司的業(yè)務和事務，并在指定文件中寫明財產(chǎn)管理人或保管人的權(quán)力和責任。

韓國公司法將公司解散分為自愿解散、解散命令和解散判決。解散命令和解散判決均由法院做出，但解散命令是為了社會公共利益而進行的，法院一般根據(jù)利害關系人或者檢察官的請求或者依“職權(quán)”命令解散；解散判決是為了保護社員(股東)利益而設置的制度，在公司的存續(xù)不能為社員(股東)的共同目的做出貢獻時，由社員(股東)申請。在依解散命令和解散判決而解散的情形下，由法院根據(jù)股東等利害關系人或者監(jiān)事的請求，或者依職權(quán)選任清算人，公司董事、監(jiān)事均不能擔任清算人。

依據(jù)我國《公司法》第一百八十一條、第一百八十三條之規(guī)定，公司解散的原因(合并、分立而解散，不需清算的情形除外)有四種：(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；(2)股東會或者股東大會決議解散；(3)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；(4)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，請求人民法院解散公司。我國公司法對公司解散的事由僅做籠統(tǒng)規(guī)定，針對各種不同原因的解散，公司清算采用的是一體規(guī)定的做法。這種做法主要存在以下問題：第一，針對“依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷”的情形，沒有界定其性質(zhì)，因此也缺乏如何清算的明確規(guī)定；第二，針對公司出現(xiàn)解散僵局的情形，公司法解釋(二)第二條 “股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法第一百八十四條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算”的無形增加了權(quán)利人的負擔，也不符合商法之效率精神。

本文建議：(1)借鑒美國、韓國公司法，對公司解散事由做系統(tǒng)劃分，結(jié)合我國的具體情況，可分為自愿解散、因違反行政法規(guī)而依行政命令解散、損害公益及股東利益由法院判決解散三大類型。(2)在自愿解散的情形下，一般應當由股東自行組織清算，如果沒有債權(quán)人等利害關系人向法院申請強制清算主張權(quán)利，建議法律可不必進一步干預。(3)在判決解散的場合，應當由法院直接指定清算人進行清算，而不必依債權(quán)人之申請。這是因為：公司基于違法原因而解散屬于必須退出市場的情形，此時不必等待債權(quán)人或小股東申請而應當通過國家公權(quán)力迫使其經(jīng)清算程序退出市場；公司因為解散僵局而被股東訴至法院，已經(jīng)包含了作為原告的股東欲使公司退出市場的意圖，此時完全可以通過法院判決直接指定清算人，而不必判決解散之后要求股東或債權(quán)人另行提起強制清算之訴。總之，在該種解散場合，不必由權(quán)利人另行起訴，而由法院在解散裁決中任命清算人而直接進入清算程序。

2.2 完善清算人的議事規(guī)則

我國公司法及司法解釋中，未對清算人(即清算組)議事規(guī)則進行規(guī)制，實踐中在主動清算時容易出現(xiàn)清算人意見不一致情形，不利于清算方案的形成，從而出現(xiàn)清算程序難以進行的局面。

2.3 對勞動債權(quán)的實現(xiàn)作出特別規(guī)定

勞動債權(quán)的概念多見于破產(chǎn)制度，一般指雇員(勞動者)基于勞動關系而對雇主(用人單位)享有的各種請求權(quán)的總和，如工資、福利、勞動保險費等。在公司破產(chǎn)清算中，由于公司資產(chǎn)不足以抵債全部債務，破產(chǎn)制度給予勞動債權(quán)系統(tǒng)而周到的保護，特別規(guī)定了勞動債權(quán)優(yōu)先權(quán)制度以對勞動債權(quán)進行有效地保護。而在公司清算制度中，則僅僅將勞動債權(quán)視為債權(quán)的一種，并沒有根據(jù)勞動債權(quán)的特點做出特別的規(guī)定。這可能是考慮到在公司非破產(chǎn)清算的情形下，資產(chǎn)可以抵償債務，勞動債權(quán)最終能夠得以實現(xiàn)。

第一，勞動債權(quán)作為已知債權(quán)，清算人應盡到通知義務，但考慮到勞動債權(quán)關系到勞動者及其家屬維持生活和健康等切身利益的需要，不應適用《公司法司法解釋二》第十三條、第十四條關于債權(quán)人債權(quán)申報及債權(quán)失權(quán)制度。本文建議，勞動債權(quán)作為已知債權(quán)，應由清算人進行調(diào)查核實后對每一個勞動者享有債權(quán)的具體數(shù)目分項列出清單，將清單在企業(yè)經(jīng)營場所予以公示，并將債權(quán)的數(shù)額書面通知給勞動者(職工)。勞動者(職工)若未提出書面反對意見，則視為同意，不因勞動債權(quán)人未及時申報而失權(quán)。若清算人未盡書面通知義務導致勞動債權(quán)人未獲清償或喪失異議權(quán)的，清算人承擔賠償責任。

第二，設置勞動債權(quán)發(fā)生異議的救濟途徑。勞動債權(quán)人對清單記載有異議的，可以書面請求清算人予以核實更正，清算人不予更正的，或者勞動債權(quán)人對重新核定的債權(quán)仍有異議的，可以向人民法院提起訴訟，請求確認勞動債權(quán)的具體數(shù)額。我國公司法及公司法解釋(二)第十二條對債權(quán)的質(zhì)疑途徑，應該同樣適用于勞動債權(quán)。

第三，明確規(guī)定勞動債權(quán)的具體內(nèi)容和分配順序。為了保護勞動者利益，即使在非破產(chǎn)清算中，勞動債權(quán)也應優(yōu)先償還。《公司法》第一百九十五條第二款規(guī)定：“公司財產(chǎn)能夠清償公司債務的，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償公司債務”，這一規(guī)定沒有明確規(guī)定償債順序，而理解多有歧義。本文建議，在非破產(chǎn)清算中也確立勞動債權(quán)優(yōu)先償還的制度，并借鑒《企業(yè)破產(chǎn)法》相關規(guī)定，對勞動債權(quán)的內(nèi)容、清償順序做出具體、明確的規(guī)定。

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