從長城公司的案例看國際貿易商業風險及法律防范

中國地質大學 馬倩

從長城公司的案例看國際貿易商業風險及法律防范

中國地質大學 馬倩

本文根據長城通信科技有限公司簽訂的合同條款的缺陷作為案例分析，進一步討論企業在國際貿易中，通過識別商業風險源：識別法律風險源、識別合同風險源及適用法律風險的法律防范、建立商業風險法律防范的外部機制等法律防范策略來降低商業風險，減少企業的經濟損失。

國際貿易 商業風險 法律防范

1 案例簡析

2008年2月，長城通信科技有限公司接到美國客戶的訂單，要求訂購衛星接收機若干，合同金額高達200萬元。長城通信科技有限公司董事接到訂單后迅速與美國客戶簽訂了購銷合同，但是由于該公司長城通信科技有限公司暫時沒有該型號的衛星接收機，只能找其他供貨商進行采購，這時長城通信科技有限公司與擁有該型號的衛星接收機A公司簽訂合同，約定預付定金25%，發貨時付清，并由A公司向美國客戶發貨。而在發貨時遇到洪水，不慎衛星接收機浸水，使得衛星接收機的性能遭到了影響。當美國客戶收到貨物時，對產品質量極為不滿，要求長城通信科技有限公司退款退貨。

注：長城通信科技有限公司與美國客戶簽訂購銷合同中，沒有免除條款的法律的規定、沒有標注適用法律的條款；長城通信科技有限公司與A公司簽訂的合同中，沒有違約責任和免責條件規定。

在國際貿易中由于像長城通信科技有限公司這種法律防范意識不足，給企業造成了巨大經濟損失的案例很多，在當今全球化的趨勢條件下，國際貿易由于存在著諸多風險因素，如果沒有法律防范意識就會吃虧。因此，面對當前的國際金融風暴，國內出口商應采取法律防范措施，防范國際貿易商業風險。

2 國際貿易商業風險的法律防范策略

2.1 識別商業風險源

2.1.1 識別法律風險源

在國際貿易來往中，有相對一部分不確定性和商業風險來自于企業對法律的疏忽，識別法律風險是商業風險識別的重要方面之一。法律政策、國際貿易條例等相關的法律法規的變化都會給企業的經營帶來一定的法律風險。例如，在國際領域中，國與國之間的法律規定往往是不同的，避免法律風險源的方法，是了解所在國家的法律法規。進行跨國投資的企業在其他國家是否可以獲得發展的條件，是否能夠獲得必需的安全和保護，是否可以獲得政策優惠等，這些法律風險源都會對企業的生存和發展產生重要的影響。

2.1.2 識別合同風險源

審查企業簽訂的合同，可以揭示違反國際貿易公約的責任風險，這些商業風險需要用法律手段可以避免的。一般來說，合同審查的重點是：一是合同簽訂和落實情況；二是委托授權、市場準入情況；三是合同標的的審查情況；四是合同條款的準確性、合法性情況；五是合同履行的全面性和責任追究情況等。識別合同風險源主要注意以下幾點：

(1)免除條款的法律風險防范。要巧妙地利用責任免除條款，利用責任免除條款，可以規避合同履行中的風險。例如，合同中有關不可抗力的有關條款。不可抗力是指買賣合同簽訂后，不是由于合同當事人的過失或疏忽，而是由于發生了合同當事人無法預見、無法預防、無法避免和無法控制的事件，以至不能履行或不能如期履行合同，發生意外事件的一方當事人可以免除履行合同的責任或者推遲履行合同。不可抗力是一項免責條款。例如，《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定，合同簽訂后，如果發生了合同當事人訂約時無法預見和事后不能控制的障礙，以至于不能履行合同規定的義務，可以免除責任。發生不可抗拒力的事件以后，一方有義務及時將不可抗力及其后果通知另一方，并取得必要的文件證明。對方當事人接到通知后，應該及時答復，如果有異議，也應該及時通知。

(2)違約金條款的法律風險防范。違約金條款也是法律風險識別的重點，違約金是指由法律或合同規定的，因一方當事人過錯不能履行或者不能完全履行合同時，應該向對方當事人支付一定數額的費用。違約金是經濟合同違約責任中最為常見的一種責任方式。違約金一般分為約定違約金和法定違約金。法定違約金是在法律范圍內規定的違約金；約定違約金是法律法規未作出規定，而由當事人協商確定的違約金。在合同條款中，要注意違約金條款，即不能疏漏，也不能定的太高。

(3)賠償金條款的法律風險防范。賠償金市經濟合同當事人一方，因過錯違反合同給對方造成損失，在沒有規定違約金或違約金不足以彌補損失時所支付的補償費。賠償金市對實際損失的補償，具有補償性。賠償金的賠付需要具備兩個條件：一是違約已經造成實際損失；二是損失超過違約金數額或者合同中沒有約定違約金。一般來說，賠償金按照直接損失額扣除違約金計算。

(4)商檢條款的法律風險防范。商檢證書是買賣雙方結算、計算關稅、判斷是非辦理索賠的依據。合同應對檢驗標準、檢驗期限、憑封單檢驗還是憑現狀檢驗，以及對標的物質量和數量提出異議和答復的期限做出明確規定，以免進口商拖延不決。

(5)仲裁條款的法律風險防范。在國際貿易合同中，要注意仲裁條款的法律風險防范，因為這涉及到如果雙方在履行合同中，出現了問題，產生了糾紛需要通過仲裁機構進行仲裁。因此，但是如果忽視了這條規定爭議的解決方式選擇了國外的仲裁機構，會給我國企業帶來不必要的經濟損失。

(6)適用法律風險的法律防范。由于在以往的貿易中，很多企業忽視了適用法律條款的選擇，造成了啞巴吃黃連的經濟損失。在當今國際貿易日益頻繁的情況下，企業要在貿易合同中明確和合同適用的法律和解釋權。這是因為，我國企業畢竟對國外的法律法規不熟悉，如果產生爭議，很難做到胸有成竹，用法律的武器來維護自己的利益。因此，貿易合同中，要盡量選擇我國的法律適用，防范于未然。

2.2 建立商業風險轉移法律防范機制

目前，社會矛盾和國際政治風險等因素的存在導致企業國際貿易來往中面臨的商業風險越來越大。例如：戰爭、種族爭端、勞資矛盾等都使進行外貿的企業面臨商業風險損失的不確定性增加，而且國際競爭等造成的損失程度越來越大，這一切都會迫使企業尋求各種方法，以規避所面臨的商業風險，尤其是利用法律手段來維護好自身的權益顯得尤為重要。

簽訂防范商業風險的保險合同，可以將企業依法承擔的責任風險轉嫁給保險公司，由保險公司承擔賠償責任，是一種行之有效的風險轉移方式。保險轉移分為：

(1)責任保險。責任保險是指一種以被保險人對第三方依法應承擔的賠償責任為保險標的的保險。企業由于疏忽、過失等行為對他人造成人身傷害或財產損失，依法應承擔經濟賠償責任，可以通過投保有關責任保險的方式將其轉移給保險人。責任保險主要有產品責任保險、公眾責任保險等。

(2)保障保險。保證保險是被保證人根據權利人的要求，請求保險人擔保資金的信用的風險。保證保險的保險人向權利人擔保被保證人的信用，并承擔權利人經濟損失的責任。在合同履行的過程中，如果被保證人不履行合同的義務致使權利人遭受經濟損失，由保險人承擔經濟損失賠償責任。保證保險主要有合同保證保險、產品質量保證保險、忠誠保險等。

(3)信用保險。信用保險是指權利人向保險人投保債務人信用風險的一種保險。信用保險不同于保證保險，其合同的當事人是權利人、保證人、信用保險就是把債務人的保證責任轉移給保險人，當債務人不能履行義務時，由保險人承擔賠償責任。信用保險主要有商業信用保險、政治風險保險、出口信用保險。

因此，企業要根據自身的國際貿易來往及產品種類，選擇合適的保險產品作為商業風險轉移的有效方式。

2.3 建立商業風險法律防范的外部機制

企業除了要提高商業風險法律防范意識，還要與外部其他法律部門加強合作和交流。專業的法律部門可以為企業提供有關法律、法規等方面的指導，可以提供有關產生責任風險、合同風險的情況，有助于企業依法進行貿易活動，盡量避免各類商業風險事故的發展。如果商業風險事故發生，法律部門還可以配合企業，來減少商業風險事故造成的責任損失風險。此外，通過廣泛搜集信息并準確判斷，為企業國際貿易經營的決策管理者提供可供參考的依據；通過與專業的法律人員、會計人員等進行溝通交流，為企業國際貿易提供更為有利的法律依據。

3 結語

隨著中國經濟的轉型，企業的規模日趨擴大，全球經濟的發展也使我國越來越多的企業走上了世界的舞臺。在這個舞臺上，面臨著來著政治、經濟等諸多的壓力，法律防范已經成為企業預防、減少、降低商業風險損失的有效管理方式。法律防范可以為企業商業風險事故起到預警、規避的作用，鑒于法律防范的重要性，本文提出了一些法律防范策略進而規避商業風險。

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1005-5800(2011)01(b)-211-02