試論馳名商標權的濫用及解決途徑

解連峰

(哈爾濱工程大學人文和社會科學學院，哈爾濱150010)

試論馳名商標權的濫用及解決途徑

解連峰

(哈爾濱工程大學人文和社會科學學院，哈爾濱150010)

馳名商標已日益為人們所關注，人們對馳名商標的保護意識也不斷增強。然而，對馳名商標的特殊保護往往會助長商標權所有人對其所擁有的權利的濫用，馳名商標濫用的實質是商標所有人損害他人和公眾的合法權益的一種不正當競爭。目前，我國對馳名商標權利濫用的立法規制亟待加強。

權利濫用;馳名商標;解決途徑

商標是區別商品或服務來源的標記［1］206，而伴隨市場經濟產生的馳名商標，除了具備普通商標識別作用的自然屬性以外，還同時具有了表彰作用的社會屬性。某種程度上，消費者通過使用馳名商標的產品或者接受馳名商標的服務能間接的向別人展示其獨特的身份和地位。隨著我國加入WTO，市場經濟的迅猛發展，馳名商標成為社會各界普遍關注的一個熱點問題。

馳名商標是指經過長期使用，在市場上享有較高信譽，并為公眾所熟知的商標［1］220。馳名商標是商品經濟發展和成熟的產物，它不僅發揮商標識別出處的基本功能，而且是企業巨大的無形財產，具有識別和財產的雙重價值［2］。馳名商標作為為相關公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標，其知名度高、信譽好、識別性強的的背后凝結著商品生產者、經營者以及服務提供者大量的智慧與辛勞，為所有者帶來更多的經濟利益和更大的競爭優勢，是非常寶貴的無形資產，具有重要的商業價值。然而，正是由于馳名商標這種商業價值，使得它成為商標侵權者的首選目標。假冒馳名商標造成消費者受騙上當，損害了廣大消費者的切身利益。因此，馳名商標的保護受到了社會各界以及立法和司法的重視。馳名商標雖然需要得到特殊的保護，但是也應該有一個合理的界限，否則就存在被濫用的可能性，進而對社會公眾的利益造成損害。馳名商標權濫用是指馳名商標所有人在行使其權利時超越了法律規定的范圍而損及別人的合法權益或違反法律的禁止性規定。“權利濫用”的實質是權利人不適當地擴張其所享有的權利。權利濫用的主體是正在行使權利的權利人;客體是社會的、國家的、集體的或其他公民的合法的自由和權利;主觀方面是權利人存在故意的心理狀態;客觀方面是有危害他人權利和利益后果的行為。為防止權利的濫用，任何權利都要受到一定的限制［3］。馳名商標被國家工商局或法院認定的越來越多，馳名商標濫用的現象也越來越多，其實質是商標所有人損害他人和公眾的合法權益的一種不正當競爭。

一、馳名商標權濫用行為的主要表現

(一)將馳名商標濫用于商業宣傳

為了實現馳名商標所帶來的商業化利益，市場中擁有馳名商標的經營者通常將其濫用于產品廣告宣傳。目前，市場標有“馳名商標”字樣的產品隨處可見，企業召開新聞發布會，在報紙、電視上花天價做廣告也屢見不鮮。人們也越發感覺身邊稱得上“馳名商標”的商品越來越多，馳名商標泛濫成災，一些不為消費者熟知甚至是聞所未聞的商品一下就“馳名”了。在宣傳馳名商標時，有些企業并不標明其馳名商標的使用范圍，而是籠統的標明“某某商標——中國馳名商標”。除了有的經營者為了宣傳產品在產品的外包裝和廣告宣傳上用吸引人眼球的方式標注和強調，更有“高明”者為了打開產品市場而將馳名商標字樣標注在其開發的新產品上。例如，“格蘭仕”因微波爐而馳名，但該商標所有人又將該商標用于其新生產的空調上［4］。為了產品的長遠銷路，更多的馳名商標所有人甚至長期在其產品或廣告上標注“中國馳名商標”字樣，使馳名商標終身化。國家設立馳名商標保護制度是為了對符合馳名商標條件的商標給予較之一般商標更為特殊的保護，這是我國建立馳名商標認定制度的立法本意。而不是為了宣傳產品，馳名商標的認定必須符合《馳名商標認定和保護規定》第4條規定的5個條件，該企業的某種產品符合馳名商標的標準，并不能說明其他產品特別是新產品符合馳名商標的標準。國家工商局在2003年的《馳名商標認定和保護規定》中強調馳名商標只能“被動認定”，個案有效。這說明馳名商標不能終身擁有，一旦該商標所有人超期在產品上使用“中國馳名商標”字樣，就構成對馳名商標權的濫用，理應受到處罰。

(二)濫用訴權非法維權的商標行為

一般來說，惡意訴訟是指當事人利用訴訟為自己獲取不正當利益的行為。如果經營者試圖通過商標權訴訟或者商標權異議來敗壞競爭對手的產品名聲，以提高自己產品的知名度或者企圖使自己的商標被認定為馳名商標，那么這種行為就可以視為廣義的惡意訴訟行為。我國目前對馳名商標的認定是采取“被動認定，個案處理”的原則，即一般情況下，如果沒有侵權，就不會啟動馳名商標的認定程序。“短短一個多月，溫州市3家企業通過司法途徑獲得了中國馳名商標認定，其中兩家已經拿到中國馳名商標稱號。據悉，溫州市現有19只中國馳名商標，其中8只是通過司法途徑獲得的。”“溫州企業熱衷于向馳名商標沖刺是企業品牌意識增強、創牌熱情高漲的見證。”但是如此多的通過訴訟獲得馳名商標的行為使人產生了僅為認定而認定，甚至借此炒作揚名的憂慮。根據中國現行的認定程序，如果沒有遇到侵權訴訟，就不會啟動馳名商標的認定程序，在進入訴訟程序之前，任何商標均是普通商標。即任何商標要想作為馳名商標受到保護，必須要涉及權屬糾紛或侵權事件。這樣就導致了一些企業為了被認定為馳名商標，蓄意地制造商標侵權事件，結果就演變成了企業濫用訴權的不正當競爭現象。與工商部門的行政認定相比，司法認定在時間上享有優勢，費用上也相對較低。行政程序申請馳名商標一般需要一至兩年，而司法認定的法定審理期限是6個月。因此一旦立案，一場官司打下來，一般只需半年到一年就能有結果。于是這種比較隱蔽的濫用權利，把認定的馳名商標當做一棵“搖錢樹”的行為越來越多。

(三)限制他人的合理使用權

許多企業認為，被認定為馳名商標后，任何人無論在哪一個商標類別里都不得使用與自己商標相同、相類似的中文、英文或者拼音商標，也不得使用字號。其實這是對馳名商標保護制度的誤解，也限制了別人的合理使用。馳名商標權人為了維持馳名商標為其帶來的巨大經濟利益，通常會濫用馳名商標專用權，限制他人對馳名商標的合理使用。馳名商標的合理使用是商標權限制的核心內容，是指在某些情況下，他人善意使用與注冊商標相同或類似的標記，不會引起混淆或誤認，就不構成對商標權的侵犯，商標權人不能以商標專用權排除他人的這種使用。限制他人的馳名商標合理使用行為主要包括:1．限制馳名商標的非商業性使用權。馳名商標的保護應當遵循一個原則，不應排除他人的合理使用。在某些情況下，他人善意使用與注冊商標相同或類似的標記，不會引起混淆或誤認，就不構成對商標權的侵犯，商標權人不能以商標專用權排除他人的這種使用。2．限制他人的指示性用語使用。除少數臆造詞構成的商標外，大部分商標都是由普通詞匯乃至敘述性詞匯構成，商標的注冊不能妨礙在一般的敘述意義上對這些詞匯的使用，也不能限制人們為實現指示商品或服務的用途而使用他人商標，否則消費者知情權就將受到威脅。《發展中國家商標、商號和不正當競爭行為示范法》第19條規定:“商標注冊不賦予其注冊所有人權利，以阻止第三人善意地使用其名稱、地址、假名、地名或真實指示其商品或服務的種類、質量、數量、用途、價值、產地、生產日期或提供時間，只要這種使用局限在單純的指示或說明，并且不可能就商品或服務的來源誤導公眾。”我國《商標法實施條例》第49條也規定，注冊商標中含有直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有地名，注冊商標專有權人無權禁止他人使用。這些規定都旨在平衡商標權人和公眾的利益，防止前者濫用馳名商標權。

(四)利用后馳名的商標對抗在先注冊的商標

對馳名商標的保護不能侵害他人的在先權利，司法機關或行政機關在處理此類糾紛時，如果只是關注于對馳名商標的保護而沒有顧及其他商標權人的利益，將有失法律的公平、公正。在先注冊的、善意的、不會引起公眾混淆的商標、商號或域名，只要注冊人是善意的，并且該商標的組成和后馳名的商標并不相似，在先的商標權就是合法的。馳名商標特別是注冊馳名商標一經認定，可以對抗惡意注冊的、容易引起公眾混淆的商標、商號或域名，但在該商標馳名之前在不相同或不類似商品或服務上注冊同一商標，是商標法所允許的。與以上情況類似，善意的在先注冊的商號或域名也可能存在。這些在先使用的商標、商號或域名是合法取得的，后馳名的注冊商標如果一概認為與之相沖突的商標、商號或域名都構成侵權，對之請求予以撤銷，是既不合法也不合理的，因為法律除了保護馳名商標之外，也保護商標、商號和域名的在先、善意的注冊權。

二、馳名商標權濫用行為的解決途徑

(一)限制或禁止將馳名商標作商業性廣告使用

馳名商標受到保護的原因是商標達到了一定的公眾知曉度，形成了巨大的無形資產，為了防止這種無形資產受到侵害而對其進行保護。認定馳名商標的立法本意是為了保護馳名商標權人的合法權益，防止商標侵權。但是馳名商標并不是一種榮譽稱號，也不是商業界用來評價某商標知名度的級別稱謂，而是在發生商標侵權糾紛后，需要對所涉商標的知名情況進行判斷以推動糾紛的解決時出現的法律概念。馳名商標是一種客觀存在和客觀事實，商標的馳名度是空間、時間、行業的復合函數，是一種動態的暫態概念，可能因時、因地、因行業而變化。馳名商標的保護是基于對某特定的空間、時間、行業三維座標系上某一點的暫態保護。商標馳名并不代表國家會一直承認這個商標是馳名商標，很有可能在一段時間以后，該商標不再具備馳名商標的條件。但是有的企業卻在認定之后一直宣稱自己是馳名商標，這是對政府認可權威的利用，對顧客的誤導，與國家認定馳名商標的目的背道而馳。因此，在馳名商標空前商業化的今天，應明確:保護馳名商標的本意主要是為防止商標侵權，同時要著重強調馳名商標的法律意義，嚴格遵守馳名商標的“個案認定”原則，規定合理的保護期限;此外還要嚴格限制或禁止將馳名商標用于產品的宣傳促銷，禁止經營者將馳名商標字樣在其產品的包裝和宣傳廣告上標注及使用，以回歸馳名商標的本來含義，而不是利用“馳名商標”這一名聲去獲得公眾的認可和占有市場，不能本末倒置。所以有必要限制或禁止將馳名商標作商業性廣告使用，并對這類行為實施適當的行政性處罰。

(二)建立規制濫用訴權制度

蓄意制造馳名商標侵權的惡意訴訟行為其實質是試圖通過合法的訴訟形式來實現非法的目的，是很多企業認為能獲得馳名商標的捷徑，而這也是阻止競爭對手的不正當競爭行為。這樣的行為既是對馳名商標認定制度法律權威的挑戰，又危害了市場競爭的秩序。隨著越來越多的企業通過惡意訴訟來獲得馳名商標，我們必須更加重視這一行為。在國外大都有規制濫用訴權的制度，并規定濫用訴權反賠。為此，我國有學者呼吁建立相關制度，以免出現馳名商標所有人動輒起訴別人侵權的現象，或者出現相對人受到損害也無法得到法律救濟的結果。

(三)保護他人對馳名商標的合理使用權

商標合理使用越來越被各國和地區所認識并反映在有關立法中。例如，日本1991年修改《商標法》時規定了以下限制:(1)他人以正常方式使用自己的肖像、姓名、名稱、雅號、藝名、筆名;(2)他人以正常方式表示該商品或服務或類似商品、服務的普通名稱、產地、銷售地、質量、原料、性能、用途、形狀、價格等;(3)他人以正常方式對商品或服務所作的說明。只要在上述情況下的使用都是善意的和正當的。由于馳名商標比一般的商標享有更多的專用權，因此從立法上保護商標的合理使用對于防止馳名商標專用權的濫用有著重要意義，他人對馳名商標的合理使用應當受到法律的保護。國家工商行政管理局發布的《關于商標執法中若干問題的意見》指出，善意地使用自己的名稱或者地址，或者善意地說明商品或者服務的性質或者屬性，尤其是說明商品或者服務質量、用途、地理來源、種類、價格及其日期的行為不屬于商標侵權行為。我國《商標法實施條例》第49條也規定，注冊商標中含有直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有地名，注冊商標專有權人無權禁止他人使用。因此，我們要控制侵犯他人合理使用權的馳名商標權利濫用行為，首先應當完善的是關于馳名商標合理使用的規定。就我國而言，對于合理使用的認定原則，應當從兩個方面去考慮:(1)使用人主觀上應是善意的，即這種使用是出于正常需要，而非為不正當競爭之目的;(2)從客觀上看，這種使用不會造成混淆或誤認，不妨害商標權人的商標專用權。

(四)完善立法，建立合理的先用權保護制度

為了有效控制馳名商標權的濫用行為，解決相關的權利沖突，我國應采納為各國普遍承認的最基本原則——在先使用原則。所謂在先使用原則是指在知識產權發生沖突時，保護獲得權利在先的知識產權的規則，即誰先取得知識產權，就先保護誰。在先原則同樣是商業標志權利沖突的解決機制，即在商業標志發生沖突時，首先保護的或者應當受保護的是在先合法取得商業標志權利者的商業標志權利。法律不僅要保護商標的先用權，也應對善意的商號、企業名稱及域名的先用權作出規定，以便司法、行政機關在處理有關的糾紛、訴訟時，有法可依，具體情況具體對待，不會因保護一種先用權而損害了另一種依法取得的權利，真正實現法律的公平、公正。對于在先使用的商號、企業名稱及域名，善意使用但確實必須撤銷的，可建立適當的補償制度，讓馳名商標所有人給予在先使用人一定的經濟補償。目前我國要完善商標使用在先權方面的立法，建立更為合理的先用權保護制度，使先用權保護方面的規定更具有現實操作性。

總之，法律不但應對占據較高起點的馳名商標提供高于普通商標的特殊保護，并使馳名商標“特權”能夠有效行使，而且還應當平衡馳名商標權人與社會公眾、消費者和其他市場主體之間的利益關系，把禁止馳名商標權利濫用的相關內容寫進法律。馳名商標保護的初衷是防止市場主體違反誠實信用原則，非法利用或者無償占有他人已經取得的知名度和商譽，對馳名商標的認定和保護也不能背離這一原則。

［1］吳漢東，等．知識產權法［M］．北京:北京大學出版社，2007．

［2］李冬梅．知識產權法原理［M］．大連:大連海事大學出版社，2002:262．

［3］王先林．知識產權與反壟斷法:知識產權濫用的反壟斷問題研究［M］．北京:法律出版社，2001:92．

［4］杜仲霞．馳名商標權利濫用及其法律規制［J］．安徽農業大學學報(哲學社會科學版)，2006，(3)．

［責任編輯:劉曉慧］

The Abuse of Well-known Trademark Rights and Its Legal Solutions

XIE Lian-feng

People have paid more and more attention on the Well-known trademarks and the protection sense of well-known trademarks also has been enhanced．However，to trademark owners，the special protection of well-known trademarks will encourage their right's abuse．After analyzing different cases of abusing well-known trademark，the paper gives some advice on how to settle these questions．

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DF523．3

A

1008－7966(2011)01－0098－03

2010－11－25

解連峰(1978－)，男，黑龍江海倫人，2009級經濟法學專業碩士研究生。