楊學友顏梅生李文成等

維權咨詢編輯同志：

上月初，我兒子與兒媳請我們兩家老人在一家燒烤店用餐，不等客人到齊，服務員就主動將塑料袋包的成套餐具擺上桌。看到如此干凈衛生的餐具，大都很高興。可結賬時才知所用的餐具是要收費的。我認為餐館免費提供干凈的餐具是起碼要求，顧客總不能用手抓飯吃。而餐館卻認為，這些經過包裝的干凈餐具都是由專門的服務店有償提供的，總不能讓餐館白花錢吧，餐館的說法有法律依據嗎?

讀者高秀娟高秀娟讀者：

餐具收費在2個方面侵犯了消費者的權益。一是侵犯了消費者的知情權。《消費者權益保護法》第八條規定，消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。經營者只有明示收費標準，且消費者自愿接受才是被允許的；如果沒有明示，而在結賬時才告知消費者要求收取費用，就侵犯了消費者的知情權。此種情形下，消費者有權拒絕因不知情而“被收費”。

二是侵犯了消費者的選擇權。《消費者權益保護法》第九條規定：消費者享有自主選擇商品或者服務的權利。消費者有權自主選擇提供商品或者服務的經營者，自主選擇商品品種或者服務方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務。消費者在就餐時，餐館提供符合衛生標準的餐具、餐巾等配套服務，是長期以來約定俗成的基本服務內容，也是消費者接受就餐服務的前提。若經營者只提供“高標準”的付費消毒餐具，強制消費者使用或未明示有償的情況下要求收取費用，顯然于侵犯了消費者知情權的同時，也侵犯了消費者的選擇權。對此，可在索取就餐票據后，通過訴訟維護自己的權益。

錦州市人民檢察院檢察長楊學友錯匯款能否要回?編輯同志：

三個月前，我在一家銀行使用自動取款機匯款時，由于操作失誤，將自己賬號上的60000元匯到了千里之外、根本不認識的李某的賬戶上。發現匯錯款后，我當即向銀行作了報告，并通過銀行查找到了李某的聯系電話和家庭住址。可我先后多次通過電話或到李某家要求還款，均被他拒絕，理由是他沒有偷也沒有搶，是我自己給了他，他自然有權支配，也有權決定是否還我，我頂多只能批評他道德水平差。請問：李某的說法對嗎?

讀者錢芳錢芳讀者：

李某的說法是錯誤的，你有權要求其全額返還。

這里不僅僅是道德問題，而且還涉及到法律上的不當得利問題。不當得利是指沒有合法根據，使他人受損而自己取得利益。其構成要件為：一方取得了財產利益；另一方受到了損失；取得利益與所受損失之間存在因果關系；獲得財產者沒有獲得財產的合法根據。本案的情形與之吻合：第一，該款被錯匯給李某賬戶，即意味著李某意外獲得了60000元現金，即其取得了財產性利益；第二，你失去了60000元現金，即受到財產損害，而該財產損害的發生并非你的真實意愿，因為你根本就不想甚至沒有想過將款匯給李某，出現這一結果完全是由于自己操作失誤；第三，李某所獲取的60000元利益，是建立在你的損失之上，沒有你的損失自然沒有李某的對應利益，兩者之間具有內在的、本質的、必然的聯系，即法律意義上的因果關系。第四，不當得利中的“沒有合法依據”，是指獲取財產性利益的人，對已經獲取的財產，既沒有法律上、也沒有合同上的根據，或曾有合法根據，但后來喪失了這一合法根據。而你與李某之間并沒有付款的法定義務(如存在親屬關系、賠償關系等等)，也沒有簽訂合同、無任何經濟交往，甚至根本不認識，明顯當屬其列。就不當得利的處理，《中華人民共和國民法通則》第九十二條作了明確規定：“沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。”即盡管失誤在你，而李某沒有任何過錯，但李某同樣必須無條件將60000元現金返還給你。鑒于李某我行我素，你可以通過向李某所在地法院提起訴訟，請求司法救助。

江西省興國縣人民法院法官顏梅生

雇工因事故死亡怎么辦?編輯同志：

去年11月，我哥哥在本鄉某個體戶開的石場干活時因發生事故死亡。至今石場老板還欠我哥哥的工資2000多元未付。我哥哥在生前還投了保險。請問，現在石場老板該承擔什么責任?我們該怎么辦?

讀者侯傳銀侯傳銀讀者：

對勞動者實行勞動保護是憲法規定的勞動者的權利，受國家法律保護。我國《勞動法》第五十四條規定：“用人單位必須為勞動者提供符合國家規定的勞動安全衛生條件和必要的勞動防護用品，對從事有職業危害作業的勞動者應當定期進行健康檢查。”第九十二條規定：“……對事故隱患不采取措施，致使發生重大事故，造成勞動者生命和財產損失的，對責任人員比照刑法第一百八十七條的規定追究刑事責任。”根據勞動部1996年發布的《企業職工工傷保險試行辦法》第二十五條的規定，職工因工死亡，應按規定發給喪葬補助金，供養親屬撫恤金和一次性工亡補助金。石場老板作為雇主，必須承擔一定的責任，這要根據事故發生的原因和其他情節綜合起來分析確定。現在你們應盡快與保險公司，當地勞動部門和其他有關單位聯系，處理保險理賠事宜和喪葬賠償事宜。如果發生糾紛，協商無效，石場老板拒不承擔責任，你們可以向法院起訴，要求依法處理。

寧夏銀川律師協會律師李文成

購買過期藥品如何維權?編輯同志：

由于掉發。我到家附近新開的藥店買了一瓶外用涂抹藥膏。回家使用了僅僅兩次，頭發脫落問題不但沒有得到改善，反而一下子嚴重了好多，頭發開始大把大把脫落，直到我到醫院治療后才得以控制。醫生說我的脫發現象是由于使用了某種藥品所致，回家后我立即找到該藥膏，竟然發現其已經過期好幾個月了。新開的藥店竟然賣過期藥品，這讓我十分氣憤。請問購買過期藥品該如何維權?

讀者

曾深曾深讀者：

由于過期藥品藥效已失，且還可能會產生其他不良的化學反應，一旦被人服用，將會給人們的身體造成極大的傷害甚至致人死亡，所以，我國法律命令禁止出售過期藥物。患者服用過期藥品造成身體損害的，有權要求藥品出售者予以賠償。

藥店出售過期藥品屬于違法行為，應對你遭受的損害承擔賠償責任。

首先，藥店的行為確屬違法，應當承擔行政責任。藥品過期，說明其藥性已經發生變化或已經不能達到所保證的藥效，為防止對人體產生危害，我國《藥品管理法》第四十九條第1款、第3款明確將過期藥品列為劣藥，禁止對外銷售，否則構成違法。而你家附近新開的藥店明知道向你銷售的藥膏已經過期，仍然向你出售，明顯違反了法律規定，屬于違法行為。對此，你可向藥品管理部門反映，藥品管理部門查證屬實后，將會對該藥店進行行政處罰。

其次，藥店的行為構成侵權，應承擔民事責任。該藥店明知道自己出售的藥膏已經過期，仍然向你出售，主觀上具有明顯過錯；你使用該藥膏后，出現了嚴重的脫發現象，使你的身體遭受了嚴重損害，并且為治療還花了醫療費；根據醫生檢查的結果，我們也可以斷定，藥店出售的過期藥品是你受到損害的主要原因。因此，根據我國《民法通則》第一百零六條第2款和第一百一十九條的規定，該診所應承擔賠償責任，即賠償你花費的醫療費等相關費用。

江蘇省連云港市天翔律師所律師李德勇

過繼子女享有繼承權嗎?編輯同志：

我家住在農村，有兄弟四人。五年前，在我結婚的時候，我父親和三叔立下字據，將我過繼給三叔，并在村里舉辦了過繼儀式。結婚后我便和妻子一起搬到三叔家細心照顧三叔。前不久，三叔突發腦溢血死亡。在分割三叔遺產時，我和三叔的兩個遠嫁的女兒發生了爭執，她們認為過繼是封建社會的一種傳統儀式，不具有法律效力，因此我對三叔的遺產沒有繼承權。請問她們的說法正確嗎?讀者 馬榮馬榮讀者：

她們的說法不完全正確，你可以到法院起訴要求分割你三叔的遺產。

一方面，最高人民法院《關于貫徹執行民事政策法律若干問題的意見》第38條規定：“過繼”子女與“過繼”父母形成撫養關系的，即為養子女，互有繼承權；如系封建性的“過繼”、“立嗣”，沒有形成撫養關系的，不能享有繼承權。根據該條規定，只有形成撫養關系的“過繼”子女才享有繼承權。你過繼時已成年，生活能夠自立，根據我國《收養法》的相關規定，你和你三叔并沒有形成撫養關系，因此不享有繼承權。

另一方面，你雖然沒有繼承權，但這并不表明你就無權要求分割你三叔的遺產。我國《繼承法》第十四條規定：對繼承人以外的依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對被繼承人扶養較多的人，可以分給他們適當的遺產。最高人民法院《關于貫徹執行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第三十一條規定：依繼承法第十四條規定可以分給適當遺產的人，分給他們遺產時，按具體情況可多于或少于繼承人。由此可見，對被繼承人扶養義務較多的人，均可以分得適當的遺產，且所分得的部分并不一定要少于繼承人。從你反映的情況來看，你和你三叔一起共同生活五年，盡了主要贍養義務，當然有權分得你三叔的遺產，且所分得的遺產份額還可以多于他的兩個女兒。

安徽省馬鞍山市花山區人民法院法官陶家平張麗

旅行社沒有損失也要賠嗎?編輯同志：

今年7月20日我和退休的父母報名參加了某旅行社組織的7月30日至8月3日的北京“雙飛”五日游。在7月20日我與某旅行社簽訂的旅游合同約定：黃某等三人在合同簽訂之日每人要交齊旅游費用300元，如果因為黃某等三人單方原因不能成行導致違約，則要承擔旅行社為每人因訂購機票、酒店以及其他服務費用損失，但最高不超過600元。合同簽訂后，我按合同約定交了9000元旅游費用。但在7月22日，我母親因身體不適去醫院檢查，查出肝部有一腫瘤，急需進一步確診手術治療。我在7月22日下午3時即通知某旅行社退出旅游團，某旅行社同意我們三人退出，但要求按合同約定扣除三人共1800元的因訂購機票、酒店以及其他服務費用。由于我了解到，某旅行社組織的這個團7月22日當天還在與游客簽訂旅游合同，還沒有開始訂購飛機票和旅店等，我同意扣除一個人即600元的費用，但旅行社認為合同中既然約定了違約責任就應當按約定辦，堅持扣除1800元。請問，像這種情況，旅游合同中有游客單方違約賠償約定，旅行社沒有損失也要賠嗎?

讀者黃倩影黃倩影讀者：

根據你信中所反映的情況看，你是否應當賠償，關鍵是對你們合同中：“如果因為黃某等三人單方原因不能成行導致違約，則要承擔旅行社為每人因訂購機票、酒店以及其他服務費用損失，但最高不超過600元”的約定如何理解的問題。根據我國《合同》第一百一十四條關于“當事人可以約定一方違約時應當根據違約向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法”的規定，你們合同中的上述約定并不是屬于對違約金的約定。違約金的約定就是約定只要一方出現了違約情況，無論對方有無損失或者損失大小，違約方都要按約定支付違約金，只有在違約金低于造成的實際損失或者過分高于造成實際損失的情況下，當事人在提供證據的情況下才可以向法院或者仲裁機構提出增加或者適當減少的請求。而本案中的約定屬于是對“損失賠償額計算方法”的約定，即約定違約方賠償的項目是：因訂購機票、酒店以及其他服務費用損失；約定賠償的最高限額是每人600元。對于“損失賠償額計算方法”的約定的賠償，在發生違約后，非違約方還要證明自己因對方的違約給自己造成的損失，只有在證明自己受到損失的情況下，違約方才在限額內按實際損失進行賠償。旅行社在沒有證據證明有實際損失的發生的情況下，要求你們賠償顯然是不符合約定的。在協商不成的情況下，你只能訴訟到法院，要求與旅行社解除旅游合同并返還已經交付的旅游費用。

福建省武夷山市武夷學院律師周玉文

試駕者操作不當應否賠償損失?編輯同志：

2011年2月18日，剛過完元宵節，夏微來到一家公司購買汽車。經營銷人員介紹，夏微很快相中了一款售價36.80萬元的轎車。為找找駕車時的感覺，夏微要求“試駕”。銷售人員在審查夏微的駕駛證后，同意了夏微的請求。可夏微在指定線路“試駕”時，因操作不當，導致該車側翻，造成損失21000余元。請問，夏微應否賠償損失?

讀者李勇李勇讀者：

夏微應承擔全部的賠償責任。由于夏微對車輛的性能、操作要領等并不熟悉，其應當預見自己貿然開動有可能造成車輛損害，卻因疏忽大意而沒有預見，或者是已經預見但輕信可以避免，結果恰恰因為其操作不當導致損害，表明其存在過錯。而《侵權責任法》第六條規定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。”公司因已審查夏微的駕駛證，且提供的車輛性能完好，即不存在過錯而無需擔責。這也提醒購車者在決定是否選擇試駕時，應充分考慮自身和客觀實際。

江西省興國縣人民法院法官 廖春梅

尚未退休，離婚時養老保險金能否分割?編輯同志：

老孫是縣里化肥廠的一名工人，因感情不和，他一直把媳婦留在農村，自己很少回家。孫的妻子自己一人帶孩子、種地、操持家務，照顧著這個家。為了孩子和老孫寄來的生活費，孫妻一直沒有同意離婚。十幾年過去了，孩子們有的外出打工，有的在家務農，孫妻也答應了老孫離婚的要求，但她提出這些年帶孩子、操持家務，沒有功勞有苦勞。據《婚姻法》第三十九條、第四十條等規定，她應當多分得適當家產，可家里家外無夫妻共同財產可分。孫妻要求分割孫的養老金或孫繳費多年在養老保險個人賬戶上的五萬多元積存，這能得到法院支持嗎?

讀者權責權貴讀者：

《關于適用(中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋—》在第十一條中曾規定，婚姻存續期間，男女雙方實際取得或者應當取得的養老保險金屬于“其他應當歸夫妻共同所有的財產”。養老金(退休金)是為了保障職工退休后的基本生活需要，按月或一次性以貨幣形式支付的保險待遇。《社會保險法》第十六條規定：參加基本養老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，按月領取基本養老金。不達退休年齡，不符合法定的條件，退休金是不能領取的。《關于適用(中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋三》第十三條規定：離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領取養老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產分割養老保險金的，人民法院不予支持；婚后以夫妻共同財產繳付養老保險費，離婚時一方主張將養老金賬戶中婚姻關系存續期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產分割的，人民法院應予支持。所以老孫的養老金，實際繳費部分可分。

黑龍江省大慶市林甸法院法官 王景龍 曉晨 王利

責編：米諾