固定總價合同的履約風險及對策

摘要：文章探討了固定總價合同的履約在工程量、材料價格、工程承包方范圍以及其它方面的風險，并對這些風險提出相應的防范措施和對策。

關鍵詞：固定總價合同 工程 風險 對策

固定總價合同是目前社會上較為廣泛采用的合同形式，特別是建筑工程施工合同中，筆者從業以來就經歷過很多固定總價合同的工程。它的特點是：有利于投資控制但卻價格風險極不平衡。一方面承、發包雙方認為固定總價合同便于工程價款的最終結算；另一方面發包方也想通過簽訂固定總價合同將合同履約過程的一切風險轉移給承包方承擔，從而控制工程造價。基于上述原因和合同中發包方的優勢地位，當前許多工程合同簽訂時，采用固定總價合同。基本上是發包方的強制規定：在招標文件中就規定了合同條款，如果承包方要來投標就要遵從招標文件。

發包方認為固定總價合同自身風險最小，然而，筆者根據自身多年從事造價工作的實踐發現，事實的結果恰恰相反。發包方承擔的風險可能更大。下面，筆者就發包方提供施工圖紙和工程量清單這樣發包的一類工程，談談固定總價合同在履約中可能遇到的風險以及應注意的防范措施。

1 固定總價合同履約風險

1.1 工程量方面的風險

工程量清單的計算目前一般由發包方委托造價咨詢單位按照施工圖紙進行編制。因此，不僅圖紙的深度和質量直接影響編制結果，而且具體編制和審核人員的工作能力、責任心和工作時間也會影響編制結果。工程量清單與實際施工圖紙的工程量存在偏差在所難免。對于發包方而言，若實際完成的工程量少于合同簽訂的工程量，從合同法的角度來講，則意味著發包方必需按合同約定給出多算部分的價錢。因工程量對價格的影響更大，這就使得發包方將承擔更大的經濟風險，甚至其他風險。同時，由于目前我國造價咨詢行業并無執業風險投保，使得發包方對該部分的經濟損失無法追償。對于承辦方而言，雖說若實際完成的工程量大于合同簽訂的工程量，將造成巨大損失。但是，由于工程本身的實施是個漸進的過程，在合同履約過程中，承包方更容易測算和掌握工程量的風險。一旦風險發生，承包方較容易從工程管理合同條款中找出種種理由進行索賠。這種情況下出現合同糾紛，往往造成發包方的被動。因為工期的要求對發包方更為重要，通過仲裁或是訴訟程序解決糾紛又需要較長的時間。于是就會造成發包方工期拖不起，變更合同條款又不敢的局面。

1.2 材料價格方面的風險

固定總價合同的“固定”，在解決材料價格的波動方面是最可行的。因為材料涉及的種類繁多，波動的幅度較難把握，這種情況下，采用固定價的方式予以明確較易操作。不過，合同雙方也應當確定一定的風險范圍（例如價格波動一定幅度內不予調整，超過一定幅度則調整）才較為妥當。當材料價格的波動幅度較大時，風險也隨之加大。當真正造成較大損失時，合同的履約就難以保證。

1.3 工程承包方范圍方面的風險

“固定總價合同”的固定價格是建立在工程合同承包范圍和內容固定基礎上的，若發生合同承包范圍外的額外工程或是變更可以增減合同價款。正因為如此，雙方對合同承包范圍的明確界定就顯得尤為重要。實踐中一般以工程量清單為準確定承包范圍較為妥當。否則極易造成表述不清的情況。目前有些合同過于簡單、約定不明、施工資料不全甚至沒有工程量清單，容易造成合同糾紛。

1.4 其他因素存在的風險

諸如施工條件的變化、自然及環境條件的變化、各種不能預見的政策性調整等等，當變化幅度較大而風險范圍不列明時，極有可能引起合同的糾紛。

2 固定總價合同風險的防范及對策

2.1 應當明確的幾個概念

①“固定總價”并不是絕對的固定。它是對應著一定的風險范圍和一定的工程內容的固定。有些人認為設計變更引起的造價變化都不能調整，那是片面地理解、執行了固定總價合同。

②作為合同的組成文件，施工圖紙和工程量清單實質上是工程內容的主要描述方式。而且施工圖紙的解釋順序在前?？紤]到施工圖紙反映的工程量與工程量清單反映的工程量一般會存在偏差，因而，固定總價中的工程量的固定應當是施工圖紙反映的工程量。這也正是工程量方面存在風險的原因。所以對于為完成施工圖紙內的內容而出現的簽證、施工方案改變等內容涉及的價格調整應當不予計取而是“包死”。

2.2 風險的防范與對策

①建立公平、誠信的合同思想。合同關系更重要的是要力爭順利、友好的履約。雙方都不應當片面地想當然地想把風險全部甩給另一方。當真正風險轉化為實際損失時，合同糾紛的處理將是比較漫長和困難的。

②工程量的偏差和材料價格的波動風險必然存在，合同雙方最好確定一個雙方可以承受的風險范圍，約定超過一定幅度可予以調整。否則，那種無論工程量偏差多大或是材料價格波動多少均不予調整解決的合同，極易產生糾紛。

③一定要有投標報價清單或是經雙方同意的預算書。合同文本中對承包范圍的描述一般過于籠統，施工圖紙的描述又往往與工程量清單有偏差。為了解決結算時的效率問題，同時也減少工程承包范圍的風險，最好雙方約定，施工圖和工程量清單反映的工程量偏差多少時可以進行調整。

④還有一種合同：即限定最高結算價。結算高出的部分不予計取，少了則按實際完成量結算。這實際上是種極不平等的合同。建議發包方最好還是不要選擇這類合同。否則可能出現實際需要設計變更的時候，承包方卻不肯落實的情況。

總之，選擇固定總價形式的合同雙方都應慎重，特別是發包方。依筆者的看法，在目前市場誠信環境、法制環境和專業合同管理水平環境下，三十萬以上的工程都不宜采用固定總價（當然這是個人觀點）。雖說合同簽訂時承包方處于劣勢，合同類型的選擇一般會按照發包方的選擇。但是，當風險真正轉化為損失，特別是損失較大時，情況則不是原來的想象。盡管通過訴訟或是仲裁可以解決問題，但實際操作的復雜性會讓人不勝其煩。