我國《刑事訴訟法》修正的理論與實踐我國《刑事訴訟法》修正三論

柯葛壯

（上海社會科學院法學研究所，上海 200020）

我國《刑事訴訟法》修正的理論與實踐我國《刑事訴訟法》修正三論

柯葛壯

（上海社會科學院法學研究所，上海 200020）

編者按：2011年8月，十一屆全國人大常委會第22次會議初次審議了《中華人民共和國刑事訴訟法修正案（草案）》。此次該法的修正內容非常廣泛，共有99個條文，涉及證據制度、強制措施、辯護制度、偵查措施、審判程序、特別程序和執行制度等刑事訴訟制度。為給該法的修改提供理論支持，本刊特組織五篇文章，從該法的修改原則、沉默權問題、證人出庭問題、欺騙取證問題、簡易程序問題、不起訴問題等方面展開探討，以期為立法部門提供參考。

刑訴法修正草案明文確立了“不得強迫任何人證實自己有罪”的原則，為避免立法沖突，建議將刑訴法第93條中的“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應當如實回答”修改為“犯罪嫌疑人回答偵查人員的提問，應當如實。”針對修正草案在規定證人強制出庭制度方面存在的兩點不足，建議：其一，適當擴大證人出庭作證的除外范圍，將“被告人的配偶、父母、子女除外”修改為“被告人的直系血親、被告人的配偶及其直系尊親屬、被告人的兄弟姐妹除外”；其二，調整對違反出庭作證義務的處罰力度，并增加規定經濟處罰。對證人沒有正當理由而逃避出庭或者拒絕作證的行為，原則上應當一律予以處罰，但處罰幅度可酌情調節。刑訴法修正草案將可以適用簡易程序審判的案件范圍擴大到可能判處三年以上有期徒刑的犯罪，范圍過大，不符合“簡易審判只適用于輕微罪行”的國際準則，建議修改為“適用簡易程序審理案件，由審判員一人獨任審判；對可能判處一年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金刑罰的公訴案件，可以采用不開庭的方式審判（即采用書面審加當面訊問核對的方式），人民檢察院可以不派員出席；對可能判處一年以上五年以下有期徒刑的公訴案件，應當進行開庭審判，人民檢察院應當派員出席法庭?！?/p>

刑訴法修正草案；沉默權；出庭作證義務；簡易程序

2011年8月，十一屆全國人大常委會第22次會議初次審議了《中華人民共和國刑事訴訟法修正案（草案）》（以下簡稱刑訴法修正草案）。刑訴法修正草案的出臺，引起法律界及社會人士的關注和熱議。本文擬結合我國港澳地區刑事訴訟法的規定以及我國臺灣地區的有關“法律”規定，對刑訴法修正草案的若干規定提出探討和修正建議，以求該草案更為完善。

一、關于沉默權的規定

刑訴法修正草案采用比較委婉的方式確立沉默權，即在刑訴法第43條中增加規定：“不得強迫任何人證實自己有罪。”這無疑是一重大進步，但修正草案對刑訴法第93條“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應當如實回答”的規定未作出相應修改，這難免形成立法沖突。因為，現行《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱現行法）第93條“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應當如實回答”的規定，向來在法律界存在很大爭議，要求廢除或修改該條文的呼聲甚高。如中國人民公安大學資深教授崔敏曾在2001年的專題研討會上指出：“盡管我們可以不接受明示的沉默權，但鑒于現行法律中‘應當如實回答’的規定有明顯的缺陷，應當通過修改立法的程序予以刪除?！?在實踐中，該條文往往被誤用或利用為強迫犯罪嫌疑人作出有罪供述的“法律依據”，執法的法律效果和社會效果均不理想。故此次立法修改，應考慮去除“應當如實回答”的原有規定，或者給予徹底的改造。既然修正草案已經確立了“不得強迫任何人證實自己有罪”的原則性規定，那么就應該為其施行鋪平道路，清除障礙。而賦予犯罪嫌疑人沉默權，即賦予犯罪嫌疑人不被強迫供述有罪的權利，是落實“不得強迫任何人證實自己有罪”規定的基本措施。修正草案也不應僅止步于“告知犯罪嫌疑人如實供述自己罪行可以從寬處理”的規定，2還應該增加規定“偵查人員（以及檢察人員、審判人員）在訊問犯罪嫌疑人的時候，應當告知犯罪嫌疑人享有可以不回答的權利，即享有不被強迫供述有罪的權利，但法律有特別規定的除外。”其具體的立法表述，可以借鑒參考國外及港澳臺地區的相關規定。

我國香港、澳門地區的刑事訴訟法及我國臺灣地區的“刑事訴訟法”都賦予被告人以沉默權，對有關犯罪案件的訊問可以拒絕回答，并且不因其保持沉默或拒絕回答而推斷其有罪。香港地區法律注重刑事訴訟中的人權保障，包括對被告人沉默權的保障，香港《人權法案條例》第11條除明確規定無罪推定原則外，于該條第2款第7項也規定了“不得強迫被告自供或認罪”的原則。香港《證據條例》第10條還明確規定：“任何人如在刑事法律程序中被控告可公訴罪行或可循簡易程序定罪而判罰的罪行，本條例并不使該人成為可予強迫為其本人提供證據或提供證據指證其本人。本條例亦不使任何法律程序中的任何人可予強迫回答傾向于導致其入罪的問題。”在香港，告知被捕人或被告人以沉默權，成為不可或缺的法定程序。一旦警察有合理的理由懷疑被告人犯了罪，就必須告知被告人有保持沉默的權利，其用語為：“你有權不說任何話除非你要說，但你所說的將被記錄在案并將成為證據?！?在隨后的訊問中，警察仍應及時告知沉默權，被告人仍有權一直保持沉默，被告人與警方的不合作，在法律上不構成任何罪行。在澳門地區的刑事訴訟法中，犯罪嫌疑人或被告統稱為嫌犯。法律規定，嫌犯就被指控的事實，可以自認、否認，或者拒絕回答。4我國臺灣地區“刑事訴訟法”在1997年修訂時，因強化人權保障之需要，也明確規定了沉默權，并于訊問程序中增加了權利告知。根據該“法”第95條新增之第2項至第4項規定，訊問被告時，除應告知被告有權選任辯護人和有權請求調查有利之證據外，還須首先告知“一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名；二、得保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述”。

考慮到我國學者對沉默權的規定爭議較大，其也是社會敏感問題，故立法不采用明示方式明確規定沉默權，或者采暫時擱置的態度，都是可以理解的。但絕不能再允許同時存在強制被告人供述有罪的明示或暗示的規定。在這方面，刑訴法起草部門可以提出易為各界接受的、更符合我國實際的不同方案，以供立法機關選擇。在此，筆者也冒昧提出一種最簡易的修改方式以供參考，即將現行法第93條中的“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應當如實回答”修改為“犯罪嫌疑人回答偵查人員的提問，應當如實”。這樣的表述意味著：其一，沒有強制犯罪嫌疑人必須回答提問的任何含義，但隱含了犯罪嫌疑人可以選擇回答或不回答，也即隱含了沉默權；其二，犯罪嫌疑人若選擇回答，則必須“如實”回答，包括“如實”作出有罪供述和“如實”作出無罪辯解，這里強調的是必須“如實”，而不是必須“回答”。這與原條文規定所意欲體現的“實事求是”原則相一致，同時這樣的表述也避免了與“不得強迫任何人證實自己有罪”相沖突。其中如實供述自己罪行的，可以從寬處理；若選擇回答，又違反“如實”規定的，則可視其情節令其承擔不利后果。例如，虛假的有罪供述、避重就輕、冒名頂罪、掩蓋同案犯或重大犯罪等等，均可視為認罪態度不好的從重量刑情節。而虛假的無罪辯護、抵賴罪責、嫁禍于人、誣陷同伙、捏造證據、顛倒黑白、干擾偵查方向等等，則可視為抗拒，應予從嚴處罰。但若犯罪嫌疑人純粹選擇不回答，既不說真話，也不說假話，即保持沉默，則既不能獲得從寬處理，但也不能因其沉默而視為有抗拒情節予以從嚴處罰。

二、關于出庭作證義務的除外規定和處罰規定

現行法原則上規定證人有作證的義務，但如拒絕作證時，應負怎樣的責任，同時特殊證人是否有拒絕作證權，都不甚明確。現行法僅規定證人有意作偽證或者隱匿罪證的，應當依法處理。5為此，刑訴法修正草案增加規定了證人（包括鑒定人）強制出庭制度，彌補了這方面的缺陷。修正草案第68條規定：“經人民法院依法通知，證人應當出庭作證。證人沒有正當理由不按人民法院通知出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當理由逃避出庭或者出庭后拒絕作證，情節嚴重的，經院長批準，處以十日以下的拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行?！边@一新增規定跨出了突破性的一步，在完善證人出庭作證制度方面有其特殊意義。但有兩個問題還需進一步探討：一是強制出庭作證的除外范圍規定得是否適當？二是違反出庭作證義務的處罰規定是否適當？

其一，修正草案為維護家庭關系的穩定和睦，作出“被告人的配偶、父母、子女”出庭作證的除外規定，也就是說這些特定人員享有拒絕作證權。這無疑是具有人文精神的一項規定。但既然立法草案決心作出此除外規定，就應對除外范圍有更全面的考慮。在現實生活中，強制（外）祖父母指證（外）孫子女犯罪或反之，強制岳父母、公婆指證女婿、媳婦犯罪或反之，及親兄弟姐妹之間、熱戀中的（尤其是已經同居但尚未正式登記的）未婚夫妻之間互相指證有罪，也同等程度同樣性質地不利于家庭關系的維系，因此，除外范圍僅限于被告人的配偶、父母、子女是絕對不夠的。在這方面，同宗同祖擁有共同“親親相隱”歷史傳統的港澳臺地區，比我們有更成熟更全面的規定，可供我們參考借鑒。如我國臺灣地區“刑事訴訟法”規定證人有權拒絕作證的情況，可分為四種：因公務關系、因業務關系、因利害關系及因身份關系。僅就身份關系而言，該“法”第18O條規定：證人有下列情形之一者，得拒絕證言：（1）現為或曾為被告或自訴人之配偶、直系血親、三親等內之旁系血親、二親等內之姻親或家長、家屬者。（2）與被告或自訴人訂有婚約者。（3）現為或曾為被告或自訴人之法定代理人或現由或曾由被告或自訴人為其法定代理人者。但對于共同被告或自訴人中一人或數人有前述身份關系，而就僅關于其他共同被告或其他共同自訴人之事項為證人者，不得拒絕證言。并且，2003年增訂的第181條之一還規定：被告以外之人于反詰問時，就主詰問所陳述有關被告本人之事項，不得拒絕證言。我國澳門地區刑訴法對拒絕作證權的規定與我國臺灣地區的規定相似。該法典第121條規定，下列之人有權拒絕以證人身份作證言：（1）嫌犯之直系血親卑親屬、直系血親尊親屬、兄弟姐妹、二親等內之姻親、收養人、嫌犯所收養之人及嫌犯之配偶，以及與嫌犯在類似配偶狀況下共同生活之人；（2）曾為嫌犯之配偶或曾與嫌犯在類似配偶狀況下共同生活之人，就婚姻或同居存續期間所發生之事實。有權機關在聽取他們的證言之前，必須預先告知他們有權拒絕作證，否則所作出的證言無效。有鑒于此，筆者認為修正草案關于證人出庭的除外規定應擴大到更為合理的范圍，至少應將“被告人的配偶、父母、子女除外”，修改為“被告人的直系血親、被告人的配偶及其直系尊親屬、被告人的兄弟姐妹除外”。

其二，綜觀我國港澳臺地區有關規定，證人均具有如下三種義務：一是證人有到場的義務。二是證人有具結或宣誓的義務，具結或宣誓都是作證的一種要式行為，臺灣地區采用具結方式，即證人在作證時必須作出書面保證，以擔保其證言的真實性；而港澳地區受英國法和葡萄牙法的影響，采用宣誓的方式。三是證人有據實陳述的義務。證人違反不同的義務，則要承擔不同的責任，被處以輕重不等的處罰。

我國臺灣地區“刑事訴訟法”規定：（1）證人經合法傳喚，無正當理由而不到場的，可處新臺幣三萬元以下的罰款，并可將其拘提到場。（2）證人無正當理由拒絕具結或證言者，得處以新臺幣三萬元以下之罰款，于第一百八十三條第一項但書情形為不實之具結者，亦同。證人無正當理由拒絕具結的，可處新臺幣三萬元以下的罰款。但證人有下列情形之一的，不負具結義務：①未滿十六歲者。②因精神障礙，不解具結意義及效果者。（3）證人經合法傳喚到場后，除“法律”規定有權拒絕作證的外，無論是否具結，都必須如實陳述。證人無正當理由拒絕作證的，可處新臺幣三萬元以下的罰款。如經具結而對案情有重要關系之事項，為虛偽陳述者，則應負“刑法”上偽證罪的責任，可處7年以下有期徒刑。但未經具結的，雖陳述有不實之處，則不負偽證罪責任。6

根據我國澳門地區刑訴法第103條規定，如證人經合法傳召或通知，無合理解釋而不到場，法官須判處其繳付5UC至8UC（l996年澳門《刑事訴訟法典》原規定為澳門幣750元至4000元）之款項。7我國澳門地區刑法第324條規定，證人向法院或其他有權機關作虛假陳述的，處6個月至3年徒刑或60日以上罰金。無合理理由拒絕陳述，處相同刑罰。如證人在宣誓后作虛假陳述，則處5年以下徒刑或600日以下罰金。

我國香港地區法律對于證人的作證義務及其處罰也作出具體規定。香港《裁判官條例》第21條規定，證人被強制到庭后，對其不按傳票上的規定到庭提不出正當理由的，裁判官可判處證人繳付不超過5000港元的罰款，以及不超過12個月的監禁。如證人自愿或被強制到庭后拒絕宣誓，或雖有宣誓，但無正當理由拒絕回答問題的，則裁判官可判處證人監禁12個月，或判處證人繳付不超過5000港元的罰款。香港《刑事訴訟程序條例》第36條規定，任何人無正當理由而不服從原訟法庭或區域法院簽發的證人令或證人傳票到庭的，或被正式要求宣誓或提供證據時拒絕宣誓或提供證據的，即屬藐視法庭罪，該罪可由法庭循簡易程序懲處不超逾2年的監禁。根據香港《刑事罪行條例》第31條規定，任何人如依法宣誓為證人后，在任何司法程序中故意作偽證的，即屬“犯宣誓下作假證供的罪行，一經循公訴程序定罪，可處監禁7年及罰款”。

比照港澳臺地區的規定，刑訴法修正草案對證人違反作證義務的處罰，似有如下幾點不足：一是處罰方法單一，僅限于人身拘留，欠缺經濟處罰手段，與證人的違法行為性質和程度不相適應。二是對違背作證義務的情況未加區分，無論是證人逃避出庭還是出庭后拒絕作證，都適用同一處罰幅度“十日以下的拘留”，欠缺層次性和對應性。三是最高處罰為拘留“十日”，有處罰過輕之嫌。在這方面，除我國臺灣地區為經濟處罰外，港澳都動用刑罰以犯罪論處，香港最高可處2年監禁，澳門更為嚴厲，最高可處3年徒刑。相比較而言，“十日以下的拘留”顯屬輕微，實難發揮威懾和預防作用。四是設置“情節嚴重”為處罰要件，又有失之過寬之嫌疑。證人一旦違背法定的作證義務，且無正當理由（如果證人違背義務具有正當理由，則其行為本來就不構成違法），就足以承擔相應的法律責任，根本無須再以情節為處罰前提，情節之輕重僅可作“量刑”參考。

為此，筆者認為，證人沒有正當理由而逃避出庭或者出庭后沒有正當理由而拒絕作證的行為，本身就是一種藐視法庭、挑戰法制的違法行為，原則上應當一律予以處罰，但處罰幅度可視情調節，建議刑訴法修正草案適當加強對這種行為的處罰力度，并增加規定經濟處罰。其中情節較輕的，可處以5000元以下的罰款或者15日以下的拘留（此為常用條款）；情節嚴重的，則可處以更長時間的剝奪自由及更重的經濟處罰，例如15日以上6個月以下的拘留（甚至上升為短期徒刑），并可單處或并處數萬元以下罰款（此為備用條款，以備應付個案之特殊需要）。

三、關于簡易程序適用案件范圍的規定

在刑事訴訟上適用簡易程序已成為現代各國較為通行的做法。1994年9月世界刑法學協會第15屆代表大會《關于刑事訴訟法中的人權問題的決議》第23條指出：除嚴重犯罪不得實行簡易審判外，“關于其他犯罪，立法機關應該規定實行簡易審判的條件，并且規定保障被告人與司法機關合作的自愿性質的方法”，并建議“簡易審判只適用于輕微罪行，目的是加快刑事訴訟的進行和向被告人提供更多的保護”。從港澳臺地區的規定來看，簡易程序也僅適用于輕微案件。

我國臺灣地區的簡易程序經1990年至2009年7次修改補充，實際上已形成三種類型，即簡易判決、簡式審判程序和協商程序。所謂簡易判決，大致相當于西方的處罰令程序，根據我國臺灣地區“刑事訴訟法”第449條原有規定，其簡易判決適用的案件，僅限于我國臺灣地區“刑法”第61條所規定的犯罪，也即最高法定刑為三年以下徒刑的犯罪等等，但實際宣告刑則以拘役或罰金為限，修“法”后取消了這一限制，也就是說，無論什么罪名的犯罪，只要實際處刑輕微的，都可以適用簡易判決，但如要判處有期徒刑實刑的，則不能適用簡易判決，而須按普通程序審理。修“法”后簡易判決的實際處刑范圍雖有所擴大，但仍限于拘役、罰金或宣告緩刑、得易科罰金或得易服社會勞動之有期徒刑。此外，適用簡易判決還必須具備兩個條件：其一，被告在偵查中已作出認罪供述，或者定罪的證據已充足；其二，經檢察官申請。作出簡易判決前，一般不需要訊問被告，但有必要時，也可在判決之前訊問被告。這種訊問，固然是一種調查證據的活動，但并非開庭審理。

所謂簡式審判程序，是我國臺灣地區于2003年新增設的一種程序，相當于祖國大陸的普通程序簡化審。對于被告人在審前程序中就認罪的案件，除被告所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為三年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件者外，均可適用簡式審判程序。采用簡式審判程序審理案件，法院對證據的調查、質證等，可采用簡化方式，即不受通常審判程序中有關證據調查規則的限制，其中還包括可以不適用傳聞證據排除法則、不適用當事人進行主義的庭審方式等等。

所謂協商程序，乃在通常程序或簡易程序中，檢察官與被告就科刑等事項達成協商之合意，由檢察官向法院申請改依協商程序而為判決，法院如認定案件與法定要件相符，即得不經言詞辯論，于當事人協商合意范圍內而為判決。8這是我國臺灣地區于2004年為配合當事人主義審判方式改革而增加的一項配套措施，實質上是借鑒美國的辯訴交易制度而建立的具有本土特色的認罪協商制度。根據我國臺灣地區“刑事訴訟法”新增第455條之2至第455條之11的規定，適用協商程序的案件范圍為“除所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑三年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件者外”的案件。協商判決的處刑范圍以宣告緩刑、二年以下有期徒刑、拘役或罰金為限。

在我國澳門地區的刑事訴訟法律中，存在兩種簡易訴訟制度：一是刑事訴訟法稱之為簡易訴訟程序的制度，二是刑事訴訟法稱之為最簡易訴訟程序的制度。這兩種制度適用于審理具有特定情節的輕微犯罪，旨在簡化相關的訴訟程序，提高輕微刑事案件的訴訟效率。9

簡易訴訟程序適用于被司法當局所當場拘留的現行犯，且其罪行最高只能判處三年以下徒刑的案件，簡易程序案件由法官獨任審判，其審判程序、方式也可盡量簡化，只要能保證對案件作出正確判決，則程序可簡化到最低的必要限度。

最簡易訴訟程序適用于最高只能判處2年以下的徒刑，或者屬于只能判處罰金的犯罪案件，并且檢察官認為該罪案的具體量刑只能是罰金或非拘留性質的保安處分。適用最簡易程序，由檢察官向刑事起訴法庭法官（回歸前為預審法官）提出書面申請，申請書必須明確提出檢察官具體的量刑建議。法官如同意檢察官的申請，則安排聽證。聽證時應通知檢察官、嫌犯、被害人等人到場并陳述。如果法官同意檢察官判處罰金或非拘留性保安處分的量刑建議，則詢問到場人員是否接受建議的處罰或者是否接受法庭認為適當的制裁及損害賠償金額等。如有人不同意，則移送卷宗，采用其他訴訟程序。如都表示同意，則法官即可作出判處批示，而該批示的效力等同于有罪判決，且即時成為確定批示，不得提出上訴。10但值得注意的是，在澳門的司法實踐中，適用最簡易訴訟程序的案件比率十分之低。據澳門檢察院統計，從回歸至2007年5月，這項制度竟然從未在任何刑事案件中得以適用。有鑒于此，有觀點認為應更合理規范其程序，適當擴大其適用范圍，使其在實踐中發揮更佳的作用。11

我國香港地區刑事訴訟受英國傳統的影響，廣泛適用簡易程序審理案件。除少數嚴重罪案須移送高等法院組織陪審團進行審理外，大多數輕微罪案均由裁判法院依簡易程序獨任審判。根據香港《裁判官條例》第二部“與簡易程序罪行有關的程序”所列條文的規定，香港的簡易程序實際上也呈現多樣性和層次性，輕重不同的案件適用不同的具體程序。其一，認罪或不認罪案件適用不同程序。審理案件時，被告人如當場認罪，也不提出任何反對理由，裁判官即可據此定罪或對被告人作出相應的命令，而無須再進行法庭審理；但被告人如不認罪，裁判官則應進行審訊，傳訊證人及雙方質證等，在聽取雙方的證據后，裁判官須對全案情況加以考慮并作出裁判。12其二，特定輕微犯罪可以書函認罪。如被告人在收到傳票后，對于符合法律規定的某些犯罪，13在審訊前即表示認罪，則可以向裁判官遞呈認罪書函，并寫明事實，以求減輕刑罰。裁判官如接受被告人的認罪書，則可在被告人缺席的情況下審訊該案件，并作出判決。但對于書函認罪案件，裁判官不得判處監禁或超過2000港元的罰款。其三，不太嚴重的可公訴罪行也可適用簡易程序，但須獲得檢控官同意?？晒V罪行循簡易程序審判時，根據罪行及處罰的輕重，分別由裁判法院的常任裁判官和特委裁判官獨任審理。常任裁判官和特委裁判官受理案件的范圍和判罰權是不同的。常任裁判官可對被控人處監禁2年及罰款10萬港元。特委裁判官則只可判處監禁6個月及罰款5萬港元，或者在法律另有特別規定的情況下，判處更輕的懲罰。14《裁判官條例》第94條還賦予特委裁判官對某些特定的可公訴罪行循簡易程序審訊的特別權力。15對特定的可公訴罪行案件，特委裁判官在循簡易程序審判時，可將被控人判處監禁1年，或將他交付上級法院審訊。

刑訴法修正草案在吸收司法實踐經驗和最高人民法院關于適用簡易程序和普通程序簡化審的兩個司法解釋的基礎上，對現行法簡易程序作出立法上的修改完善。其中值得關注的一點是，對簡易程序審判的案件范圍作了重大修改，修正草案第76條規定：“適用簡易程序審理案件，對可能判處三年有期徒刑以下刑罰的，可以由審判員一人獨任審判；對可能判處三年以上有期徒刑的，應當組成合議庭進行審判?！边@一修改將原來的可能判處三年有期徒刑以下刑罰的案件擴大到可能判處三年以上有期徒刑的案件（但限于被告人認罪案件），也就是說，所有可能判處有期徒刑的認罪案件都可適用簡易程序。

以刑訴法修正草案的規定與上述港澳臺地區的簡易程序相比，在簡易程序適用的案件范圍上，差距顯然甚大。從港澳臺地區及國際范圍看，無論何種形式的簡易程序大多只適用于輕罪，最高只能判處3年以下徒刑。而按照修正草案的規定，所有嚴重犯罪，甚至包括法定刑為死刑、無期徒刑的犯罪，只要宣告刑在有期徒刑15年以下，都可適用簡易程序，其范圍遠遠超過港澳臺地區標準及國際標準，也違背了“簡易審判只適用于輕微罪行”的國際準則。一般來講，在祖國大陸的司法實踐中，判處有期徒刑5年以上即為嚴重犯罪。故簡易程序適用范圍如能提高到宣告刑5年以下已經是很大的突破。雖然最高人民法院、最高人民檢察院、司法部于2003年聯合制定頒布的《關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》也規定對于可能判處三年以上有期徒刑的重罪案件，在被告人自愿認罪的前提下，都可以適用簡化的審理方式，但其本質上仍在適用普通程序，而非簡易程序。再者，現行法及刑訴法修正草案未確立英美法的認罪答辯程序，也不能單憑被告人的口供定罪，故審理“被告人認罪案件”并無特殊快速通道可循，仍應區分罪行輕重而分別適用簡易程序或普通程序。

從理論上講，普通程序比簡易程序繁瑣，設置了更多必要的環節和門檻，因而也體現了程序的嚴密性和正當性，更有利于保障實體公正和當事人的訴訟權利。簡易程序繞開了普通程序原定的一些環節，其長處是快速省力，短處是錯案風險增加，此即所謂效率與公正的矛盾。故為達到效率與公正的平衡，要求簡易程序盡量適用于輕微犯罪，以避免為節省司法成本而犧牲當事人更大的權益，降低重罪案件的風險。至于普通程序中如果確實存在多余的、不科學的訴訟環節和步驟，則完全可以對普通程序本身進行改革完善，也不應繞開普通程序而適用簡易程序。況且祖國大陸現有普通程序的設置比港澳臺地區及其他英美法系和大陸法系國家簡單，輕易繞開普通程序并不存在足夠的理由。

對于被告人認罪案件，由于證據問題爭議較小或無爭議，在普通程序中對證據調查和辯論的占用時間本來就不多，客觀上也自然會形成“簡化審”，想要繁瑣也繁瑣不起來。刑訴法修正草案仍動用合議庭來審理認罪案件，無論是通過普通程序還是通過簡易程序，其花費的成本實質上相差無幾，故在簡易程序中增設合議庭的方式來審理被告人認罪的重罪案件，對于提高效率的積極意義不大。

鑒于上述考慮，并參考港澳臺地區的相關規定，為使輕微犯罪案件的簡易程序更簡易，重罪案件的適用范圍適當擴大，筆者建議在簡易程序堅持適用于認罪案件的前提下，可將刑訴法修正草案第76條的規定大致修改為：“適用簡易程序審理案件，由審判員一人獨任審判。對可能判處一年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金刑罰的公訴案件，可以采用不開庭的書面審加當面訊問核對的方式審判，人民檢察院可以不派員出席；對可能判處一年以上五年以下有期徒刑的公訴案件，應當進行開庭審判，人民檢察院應當派員出席法庭?！?/p>

注：

1崔敏：《沉默權問題論綱》，載陳光中編：《沉默權問題研究》，中國人民公安大學出版社2002年版，第31頁。

2刑訴法修正草案第48條全文為：“將第九十三條改為第一百一十七條，增加一款，作為第二款：偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，應當告知犯罪嫌疑人如實供述自己罪行可以從寬處理的法律規定?！?/p>

3羅德立、趙秉志主編：《香港刑事訴訟程序法綱要》，北京大學出版社1997年版，第34頁。

4參見徐京輝等著：《澳門刑事訴訟法》，澳門基金會1999年版，第102頁。

5參見《刑事訴訟法》第47條。

6參見我國臺灣地區“刑事訴訟法”第178條、第186條、第193條及我國臺灣地區“刑法”第168條。

71999年10月25日澳門特區公布的《法院訴訟費用制度》（第63/99/M號法令）設立了新的計算單位，簡稱為UC。所謂UC，為特定數額之金錢，金額相等于公共行政工作人員薪俸表100點之金額之十分之一。因此，1996年我國澳門地區《刑事訴訟法典》中原規定的有一定幅度的罰款金額，相應地全部改為按一定幅度的UC來處罰，據此，實際繳付額度，可跟隨經濟水平的發展變化而變化，但條文規定則可保持穩定不變。

8陳志泓：《臺灣刑事訴訟法修正簡介——以1997年以后為中心（下）》，《萬國法律》2010年10月第173期。

9、11劉因之：《澳門刑事訴訟中的簡易訴訟制度》，《法學論叢》第7期，澳門大學法學院2008年版。

10參見我國澳門地區《刑事訴訟法典》第373條至第379條。

12參見我國香港地區《裁判官條例》第19條。

13被告人可以書函認罪的罪行，是指香港《裁判官條例》附表3所指明的罪行，主要是一些輕微犯罪，如違反《簡易程序治罪條例》規定的畜養的狗只吠叫擾人，或嗾使狗只襲人的罪行；無合法權限或正當理由而在公眾地方堆放物品或東西，造成交通不便或危害的罪行；違反《狂犬病條例》、《道路交通條例》、《入境條例》、《人事登記規例》、《房屋(交通)附例》、《吸煙(公眾衛生)條例》等等法律規定的一些罪行。

14參見我國香港地區《裁判官條例》第91條、第92條、附表2。

15這些特定的案件是指偷竊案件及《侵害人身罪條例》第42條所規定的“意圖販賣而將人強行帶走或禁錮”的犯罪（其最高刑可處終身監禁）和第43條所規定的“拐帶14歲以下兒童”的犯罪（其最高刑可處監禁7年）。

（責任編輯：石 泉）

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1005-9512（2012）01-0004-08

柯葛壯，上海社會科學院法學研究所研究員，上海市法學會訴訟法學研究會副會長。