論海域使用權

陳 駿

（福建師范大學 文學院，福建 福州350708）

論海域使用權

陳 駿

（福建師范大學 文學院，福建 福州350708）

海域使用權主要包括建設用海域使用權、海域地役權和養殖用海域使用權三項權能。隨著《海域使用管理法》和《物權法》的相繼出臺，我國的海域開發正不斷趨于規范。必須完善關于海域使用權的法律法規，更有效地促進海域經濟的發展。

用益物權；海域使用權；建設用海域使用權；海域地役權；養殖用海域使用權

一、海域使用權與用益物權的關系

海域使用權是一種不動產用益物權。早在古羅馬時期，法律就已經對海域的權屬和利用作出了規定。根據《法學階梯》中物的分類，“一切河流和港口都是公共的。在港口或河流中的捕魚權，為一切人所有”。“海岸的公共使用，如同海洋本身的公共使用一樣，也是萬民法上的。因此在海岸上修建共休養的小屋，如同曬網和從海中拖網上岸一樣，無論何人，得自由為之。”[1]隨著我國市場經濟的不斷發展，海域的重要性不言而喻，而完善關于海域使用權的立法，對海域這一特殊不動產的保護起著重要作用。2001年通過的《海域使用管理法》第一次在實體法中規定了海域使用權，但在理論和實踐上尚存在一些爭議。我國《物權法》第122條規定：“依法取得的海域使用權受法律保護。”該條正式明確了海域使用權的性質為一種用益物權[2]。

海域使用權作為全新的用益物權，應當在物權法領域有新的發展。根據法理上的類推適用原則，本文嘗試在海域使用權框架內規定三項權能，分別為建設用海域使用權、養殖用海域使用權和海域地役權。下面將對這三項權能分別進行論述。

二、建設用海域使用權

（一）建設用海域使用權的屬性

雖然海域和土地都屬于不動產，但是海域的獨立性和可支配性與土地存在很大差異，海域建設使用比土地建設使用復雜得多。因此，有必要借鑒建設用地使用權，從用益物權的角度，根據類推適用原則，設立建設用海域使用權，以適應快速發展的海域經濟開發形勢，并彌補《海域使用管理法》中對建設用海域規定的空白。建設用海域使用權是與建設用地使用權處于同一地位的權利。

（二）建設用海域使用權的主體和客體

建設用海域使用權的主體為自然人、法人以及其他組織，客體是海域。按照《海域使用管理法》，海域包括內水、領海、海床以及底土。這些對象本身即為一個整體，不具有獨立的可支配性。但隨著經濟的發展和科技的進步，海域空間也可以像土地一樣分割，從而作為各自獨立的部分，成為建設用海域使用權的客體。建設用海域使用權作為在特定海域進行建設的權利，包括旅游用海建設、海底空間居住和商業娛樂經濟開發、海上建筑使用等。

（三）建設用海域使用權主體的權利

1.占有、使用建設用海域的權利。權利人按照建設用海權證書登記的用途進行海上建設，是建設用海域使用權的基本內容，包括可以進行港口用海建設、海上交通用海建設、海域旅游經濟開發建設等。

2.合同出讓建設用海域使用權的權利。目前，我國基本上是由以《海域使用管理法》為主的行政管理法調整海域使用權出讓行為的。自《物權法》將海域使用權確認為用益物權后，作為用益物權創設方式的海域使用權出讓行為的性質以及海域使用權出讓合同的性質就引起了學界的關注。《物權法》第12章確認了建設用地使用權的物權地位，并對建設用地使用權出讓合同進行了規定。建設用地使用權出讓合同為民事合同。因此，對建設用海域使用權合同性質的界定應該類推適用對國有土地使用權出讓合同性質的解釋。

（1）建設用海域使用權出讓合同一般包括以下條款：雙方當事人的基本情況；出讓海域的位置和范圍；建設用海域使用權出讓期限；海域使用金數額及繳納方式；雙方當事人的權利和義務；違約責任；爭議解決的辦法；期限屆滿的處理等。

（2）建設用海域使用權的流轉出讓方式可以借鑒土地的市場經驗，包括如下制度：第一，海域出讓方式選擇的協調機制，即成立海域使用權出讓方式選擇的協調決策機構，集體確定海域使用權的出讓方式。第二，海域協議出讓公示制度，即海域行政主管部門與意向用海者先簽訂國有海域出讓意向書，然后將意向出讓海域的位置、用途、面積、出讓年限、海域使用條件、意向用海者、擬出讓價格等信息向社會公開，接受監督。公示期滿，無異議或雖有異議但經審查不存在違反法律法規的行為的，方可簽訂海域使用權出讓合同。第三，建立協議出讓價格爭議裁決機制，即意向用海者與出讓方在出讓價格方面有爭議，意向用海者如果認為出讓方提出的出讓價格明顯高于市場價格的，可提請出讓方的上一級海洋行政主管部門就海域出讓價格爭議進行裁決。第四，建立海域價格評估與協議出讓最低價格確定機制[3]。

3.投資入股的權利。《公司法》第27條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。”建設用海域使用權作為重要的不動產用益物權，在性質上與土地使用權類似，可以被用于出資。《海域法》第27條也承認以海域使用權投資入股[4]。

4.設定抵押的權利。建設用海域使用權人可以在該權利上設定抵押，且仍可行使海域使用權以獲得收益，達到促進生產，活躍經濟，增進社會財富的目的。關于建設用海域使用權的抵押效力，應該以登記公示為標準。我國《物權法》對建設用地使用權抵押權和土地承包經營權抵押權均采登記生效主義。海域使用權是與建設用地使用權和土地承包經營權類似的用益物權。本著同一事件作同一處理的法的適用原理，應對建設用海域使用權抵押權作同一處理，即從登記之日起生效。

5.建設用海域使用權被依法收回后可獲得相應補償的權利。《物權法》第148條規定：“建設用地使用權期間屆滿前，因公共利益需要提前收回該土地的，應當依照本法第四十二條的規定對該土地上的房屋及其他不動產給予補償，并退還相應的出讓金。”因此，作為與建設用地使用權地位相同的建設用海域使用權，在權利屆滿前被收回的，權利人應享有獲得相應補償的權利。

（四）建設用海域使用權主體的義務

1.支付海域使用價金的義務。建設用海域使用權主體在取得相應權利的同時，應當向國家行政部門繳納海域使用價金。

2.合理使用的義務。《海域使用管理法》第4條規定：“國家實行海洋功能區劃制度。海域使用必須符合海洋功能區劃。”建設用海域使用權雖然屬于民法中的用益物權，具有私法性質，但權利人還是要按照國家行政的海洋功能規劃使用海域。

3.對海域環境負有注意和保護的義務。由于海洋氣候多變，海域環境復雜，海域使用對環境的影響比陸上土地使用對環境的影響大，海域使用的風險也比陸上土地使用開發的風險大。同時，建設用海域使用權涉及海上建筑開發、海上旅游娛樂開發、海底空間經濟開發、填海、圍海等問題，稍不注意就會對海域環境產生重大影響。因此，建設用海域使用權主體負有對海域環境的注意和保護義務。同時，海域監管部門應該對建設用海擔負相應的管理責任。

4.不得從事海洋基礎測繪的義務。《海域法》第24條第1款規定：“海域使用權人在使用海域期間，未經依法批準，不得從事海洋基礎測繪。”海洋基礎測繪關系到國家安全。因此，建設用海域使用權人在使用期內不得進行海洋基礎測繪；如果需要，須經國家批準，并按照法定程序進行。

三、養殖用海域使用權

（一）養殖用海域使用權的特性

養殖用海域使用權作為一種用益物權，與農村土地承包經營權具有共性。但是，《海域使用管理法》并沒有對養殖用海域使用權作出規定。養殖用海域使用權是權利主體支配特定海域，養殖水生動植物的權利。與漁業權相比，設立養殖用海域使用權主要是為了擴大我國海域的養殖經濟范圍，由長期的小規模的養殖經濟轉變為大規模的產業化經濟。與農村土地承包經營權相比，養殖用海域使用權的主體范圍更廣，可以是自然人、法人及其他組織。養殖用海域使用權的客體是海域。我國《海域使用管理法》規定：海域包括內水、領海、海床以及底土，本身是一個整體，不具有獨立性和可支配性。隨著技術的發展和海域空間的開發，海域也可以如同土地一樣被分割為三維的立體空間，成為獨立的用益物權的客體，從而具備可支配性。

（二）養殖用海域使用權的權利救濟

海域使用權人在海域權利受到他人侵害，尤其是養殖用海域使用權受到不法侵害時，可以依法行使物上請求權，要求停止侵害，排除妨害，恢復對該海域支配的圓滿狀態。在侵害人的行為對海域使用權造成了損害的情況下，海域使用權人有權追究侵害人的責任，請求損害賠償。《海域使用管理法》第44條規定：“違反本法第二十三條規定，阻撓、妨害海域使用權人依法使用海域的，海域使用權人可以請求海洋行政主管部門排除妨害，也可以依法向人民法院提起訴訟；造成損失的，可以依法請求損害賠償。”

但是，養殖海域權不同于建設用海域使用權，也不同于土地承包經營權。某一海域一旦發生海洋事故，就會迅速影響到相鄰海域，甚至會對多個海域同時造成損害。海域養殖的經濟作物和海域環境具有脆弱性，一旦遭到破壞就很難恢復，對海域養殖將造成巨大的經濟損失。單獨的物上請求權無法適應海域的復雜多變性和海洋事故的巨大危害性，不能及時有效對海域使用權提供充分的保護。因此，為了保護海洋資源和海域環境，保障養殖用海域使用權的正常行使，確保養殖經濟不受損失，國家必須通過必要的行政手段，對養殖用海域使用權的權利人及時進行救濟，防止產生更大的海域損害和經濟損失。

四、海域地役權

（一）海域地役權在物權中的地位

關于物權中的役權，查士丁尼的《學說匯纂》已經論述了土地通行權、地役權和相鄰關系。物權法的一項重大發展就是物權的區分化和空間化，區分化即在土地利用上由平面趨于立體。因此，設立地上權可提高用益物權的經濟利用價值[5]。我國的《民法通則》沒有對地役權作出規定，更沒有提及海域地役權，只是在第83條簡要概括了對不動產以及截水、排水、通行、通風、采光等相鄰關系的正確處理。《物權法》第156條第1款規定：“地役權人有權按照合同約定，利用他人的不動產，以提高自己的不動產的效益。”其中，地役權的客體已經擴大到所有的不動產。海域作為重要的不動產，也屬于地役權的客體。隨著技術的進步，海域的立體分層利用已經越來越普遍，海域之間的互役已經從平面擴大到立體。當然，與土地這種不動產相比，海域在自然屬性和使用方式上更加復雜。因此，通過比照地役權制度，依據類推適用法理，我們可以設立海域地役權。

（二）海域地役權的取得及效力

參照《物權法》第157條，海域地役權的取得必須采書面合同形式，內容包括：當事人的姓名和住所；供役地和需役地的位置；利用目的和方法；利用期限；費用及支付方式；解決爭議的辦法。《物權法》第158條規定：“地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的，可以向登記機構申請地役權登記；未經登記，不得對抗善于第三人。”[6]因此，海域地役權的生效要件應當是登記。自海域地役權合同生效之時起，當事人之間直接發生物權變動，需役地權利人取得權利。當事人可以向海域管理登記機構申請登記；未經登記的，海域地役權人不得以其權利對抗善意第三人。

（三）關于海域地役權作為客體的轉讓和抵押問題

海域地役權不能單獨作為其他權利的客體。它不具有獨立性，不能單獨流轉。我國《物權法》第164條規定：“地役權不得與需役地分離而單獨轉讓。”第165條規定：“地役權不得單獨抵押。土地承包經營權，建設用地使用權等抵押的，在實現地役權時，地役權一并轉讓。”海域地役權是為了利用海域而設立的，不能與建設用海域使用權和養殖用海域使用權等用益物權分離而單獨存在。沒有取得建設用海域使用權和養殖用海域使用權，海域地役權就不能發揮效力。此外，海域地役權不能單獨抵押。海域地役權與海域使用權緊密聯系，應該隨海域使用權一并轉讓，否則就會降低受讓的海域使用權的價值。

（四）海域地役權人的權利和義務

《物權法》第159條規定：“地役權為需役地所有人、使用人利用供役地所有人、使用人的土地以供自己的土地的方便和利益之用的權利。因此，需役地人自有利用供役地人的土地的權利。”在海域使用權中，海域地役權人也同樣擁有正常的使用供役地人海域的權利。海域復雜多變，海域的開發形式也多種多樣。所以，海域地役權的利用內容呈現出多樣化趨勢，利用方法、利用范圍和利用目的也不盡相同。除了《物權法》規定的維持設施義務、支付海域地役權費用的義務等之外，海域地役權人還要擔負保持該海域環境不受破壞的義務和善良管理人的注意義務。供役地人在自己的海域范圍設立海域地役權后，即應容忍海域地役權人在該海域范圍為或不為一定的行為。

五、結語

隨著我國社會主義經濟建設的深入開展，在“十二五”規劃的新形勢下，陸域空間的使用開發將會達到極限，而海域空間的經濟潛力正被不斷發掘出來。我國擁有廣闊的海域面積，海岸線長1.84萬公里，適用《海域使用管理法》的海域面積約38萬平方公里。我國是海洋大國，但是對于海域的開發時間較短，且遠遠不如有關國家充分。在利用海域的過程中，海域使用權的相關制度越來越不適應日益發展的經濟形勢。隨著《海域使用管理法》和《物權法》的相繼出臺，我國的海域開發正不斷趨于規范。海域是法律規定的可支配的稀缺資源。[7]我們必須完善關于海域使用權的法律法規，更有效地促進海域經濟的發展。

[1]吳春岐.從海域使用權制度透視物權法理論的新發展[J].山東師范大學學報,2008(1).

[2]羅禮平,陽庚德.中國海域使用權出讓合同性質論[J].吉首大學學報,2009(4).

[3]張洪波.論海域使用權創設制度的立法完善[J].山東警察學院學報,2008(3).

[4]李永軍.海域使用權研究[M].北京:中國政法大學出版社,2006:136.

[5]高圣平.《物權法》背景下的海域使用權抵押制度兼及物權法上的類推適用[J].海洋開發與管理,2008(2).

[6]王澤鑒.民法物權[M].北京:北京大學出版社,2010:279.

[7]梁慧星.民法總論[M].北京:法律出版社,2007:285.

D923.2

A

1673―2391(2012)08―0109―03

2012—05—07

陳駿，福建師范大學文學院。

【責任編校：王 歡】