商業賄賂犯罪原因及對策分析

郭玉芳

編者按：商業賄賂問題在社會責任理論體系中界定為“合規”的范圍，是企業履行社會責任的基礎，體現著企業基本的商業道德倫理和文化，也根本上影響著企業的發展，公平的市場經濟環境的營造。本文著力從法律角度分析商業賄賂犯罪的特點，探尋其發生的主要原因，茲為企業經營提供警示與借鑒，并為有關政府機構提出防治建議。

商業賄賂行為和商業賄賂犯罪

商業賄賂的概念最早見于1996年11月15日國家工商行政管理局頒布的(《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》。該規定第2條第2款規定：“本法所稱商業活力是指經營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。”在此規定之前的《中華人民共和國反不正當競爭法》中強調商業賄賂行為是“賬外暗中給與或收受回扣”的行為。按照我國現行法律的規定，商業賄賂包括商業行賄和商業受賄。商業行賄指在經濟活動或經濟管理中，經營者采用暗中支付財物或者其他利益的方式賄賂對方的不正當行為。商業受賄，指單位或個人在經濟活動或經濟管理中非法收受商業行賄者賄賂的財物或其他利益的行為。

商業賄賂犯罪并非規范的法律術語，也不是刑法上具有個罪或類罪意義的規范的法定罪名概念，因而很難從表面上對其概念作出明確的界定。商業賄賂行為不一定構成犯罪，但是構成犯罪的商業賄賂行為就是商業賄賂犯罪。商業賄賂犯罪的概念本身在刑法中的意義并不重要，重要的是商業賄賂犯罪的范圍。商業賄賂犯罪在不僅包括公司企業人員受賄罪和對公司企業人員行賄罪，而且還應該包括其他單位(當然包括國家機關)及其工作人員在商業領域里的行賄、受賄犯罪。這些罪名都是指向在市場交易活動中，嚴重違背公平競爭的市場原則的犯罪行為。它們不僅侵害國家對公司、企業的正常管理秩序，破壞社會主義市場經濟秩序，同時也腐蝕國家機關的聲譽和國家工作人員職務行為的廉潔性。比如一些部門和單位在藥品生產審批、出口配額許可、物質采購中發生的嚴重違法犯罪問題，說明商業賄賂直接涉及政府部門，一些不法經營者與政府工作人員內外勾結，行賄受賄，危害甚大。此外還存在一些政府工作人員利用職權參與或干預企業事業單位經營活動，謀取非法利益、素賄受賄現象。因此必須嚴肅查處政府工作人員利用職權參與或者干預企業事業單位經營活動，謀取非法利益、索賄受賄行為。

同時，也應當注意商業賄賂行為并不一定是商業賄賂犯罪，只有嚴重的商業賄賂行為才構成犯罪，其與商業賄賂犯罪在具體構成要件上也是有差別的。根本差異在于賄賂的內容，商業賄賂違法行為包括非財產性利益，而商業賄賂犯罪只限于財物及財產性利益。并且，商業賄賂違法行為不以謀求不正當利益為前提，但是，商業賄賂犯罪中的行賄罪必須以謀取不正當利益或違反國家規定為前提。

商業賄賂犯罪的原因

商業賄賂是商品經濟的產物，古已有之，但是隨著我國市場經濟的建立愈演愈烈，是與多方面因素有關的。

商界潛規則意識嚴重誘致商業賄賂發生

在我國，商人的地位一直以來都是比較低下的，商人在不被重視的社會條件下就應該明白商場上的潛規則，采取各種各樣的方式去獲取經濟條件和利益。因而，商人給人的印象就是“奸詐”，無奸不商。就連以“仁”、“義”著稱的胡雪巖也深知中國商界的潛規則，按照他的話就是“勢利，勢利，利與勢是分不開的，有勢就有利，所以現在先不必求利，要取勢”不做違法的生意是大多數商人的規則，但是通過錢財獲得合法生意的行為確為大多數商人所認同。諸如殺人、放火大家都知道是犯罪，很少人去為之，但是通過回扣或類似名目去獲得項目或訂單，很少商人認為會構成犯罪。雖然他們也沒有認為是多光彩的事情，往往是暗地里進行。“在中國，商業賄賂已經成為交易成本。結果是，不這樣做，你就沒有競爭力，而最后是我們的經濟秩序被扭曲，而勞動者也無法提高工資水平。”復旦大學世界經濟研究所所長華民如是說。

交易雙方地位的不平衡容易導致商業賄賂

我國市場經濟是從計劃經濟過渡而來，政府機關仍然掌握著多余的資源配置權，許多可以由市場來配置的資源，仍然要看權力者的眼色行事，因此通過向權力者行賄獲取市場收益就成了某些企業心照不宣的生財之道。中國社會正經歷著巨大變革，尚未完全由市場競爭來分配社會資源，由于交易雙方市場地位差異懸殊，賄賂往往成為經營者取得資源的重要手段。在那些權力比較集中、資金比較密集、資源比較緊缺、競爭比較激烈的行業交易雙方不平等的現象更加嚴重，而這些行業獲利卻往往是最豐厚的，從而導致許多人通過賄賂通“神”。

在當下我國市場由過去計劃體制下商品短缺的賣方市場，逐漸轉變為市場經濟條件下商品品種數量繁多的買方市場，尤其是在國外商品大量進入國內市場之后，現在已難找出使用貨幣買不到的商品。眾多的貨物在供買方選擇之時，市場總會千方百計使商品循環流通，其中包括了合法與非法渠道，商業賄賂的產生，有著普遍的市場條件。雖然國家出臺了一些政策照顧民營中小企業，但實際上并沒有多大作用，民營中小企業在資金、技術方面不及國有企業或國有控股企業，也不及一些外資企業，而且還受到許多壁壘與歧視。這導致民營中小企業依靠市場競爭來發展成為不可能，致使他們走邊緣道路，用金錢、美女等商業賄賂來獲取經濟資源。

法律意識淡薄導致商業賄賂頻發

在商業領域，獲取利潤是最高目標，對于普通的公司企業或其他單位從業人員來說取得業績是在單位立足、獲取收益的關鍵。公司、企業或其他單位很少對工作人員進行法制教育，對于其自身來說其單位人員收受賄賂自然會受到本單位處罰，但是本單位人員拿著賄賂去獲取訂單不僅不禁止，甚至鼓勵、支持。即使進行法律方面的培訓也只是為了避開法律的“干擾”，不是為了遵守法律。法治經濟對他們來說只是口號，雖然正確，卻行不通。這些單位不僅不對員工進行法制教育，而且監督體系也不是很完全，致使許多商業賄賂行為無法被發現。僥幸心理又再次促成新的行賄或受賄行為，周而復始。

如何防范商業賄賂犯罪

商業賄賂所造成的巨大危害性和破壞性有目共睹，已經引起黨和政府以及社會各界的共同關注。在黨中央的領導下治理商業賄賂是重點內容，治標更要治本，防范商業賄賂更是長久之計，重中之重。

加快完善市場機制的建立，逐步削弱商業潛規則。管理大師賴特說過，潛規則是社會中一種看不見、摸不著、行之有效但又不擺上桌面的行為方式。應該看到，在商業活動中許多行業潛規則確實起到了積極的作用，但是，行業潛規則也應有合法與非法之分。合法的行業潛規則的形成必須首先符合法律法規的規定，即在法律允許的范圍內形成自由的規則；其次應當符合市場經濟的規則，即有利于維護市場經濟正常有序的發展。商業賄賂就是商業領域不合法的潛規則，破壞了市場經濟的發展，危害了國家的經濟運行，隨著市場機制的完善，應該逐步被商人所拋棄。在商業領域，應達到無奸仍可以商，而且可以商得很好。這就需要我們加快完善的市場機制的建立，讓市場成為資源配置的主要手段，減少行政權力的約束，減少市場壟斷現象的存在，使資源自由配置。不通過賄賂，只靠質量和誠信就可以獲得資源，為什么還要賄賂呢?

深化經濟體制改革，加大源頭治理力度。商業賄賂具有很大的隱蔽性和偵查中取證的困難性，所以我們要從源頭上加大治理力度。這就要求我們積極推進行政管理體制改革，進一步清理和減少行政審批事項，規范行政行為，強化對行政權力的制約和監督；需要我們深化財政、稅收、投資、價格體制改革，全面推行政府采購制度，建立政府投資責任追究制度，健全投資監管體系和國有資產監管制度；需要我們全面推進醫療衛生體制、藥品生產流通體制改革；也需要進一步完善土地有償使用制度，規范采礦權、探礦權出讓辦法；不斷深化工程建設市場管理改革，完善工程招標投標制度。這些領域是商業賄賂的高發領域，需要我們從體制進行完善，減少商業賄賂發生的可能性。各項工作體制完善之后，商業賄賂也就沒有了可乘之機。

強化企業內部管理，建立企業自律機制。目前發生頻率較高的仍然是公司企業與其他單位人員行賄與受賄行為，這就需要公司企業及其他單位從自身抓起，防范內部發生的商業賄賂行為。最近一些商業賄賂案件的曝光使公司企業及其他單位明白商業賄賂的危害。公司企業及其他單位要制定科學、規范、制衡的工作流程，設置必要的監控機構，加強對經營管理和財務等重點人員的管理，加強對生產經營、采購銷售等重點環節的監督檢查，發現問題及時糾正。同時，也要進一步加強企業文化建設和職業道德建設，樹立守法誠信和公平競爭的觀念，制定從業人員行為準則和職業規范，推行反商業賄賂承諾制，對不遵循商業活動規則的，要進行公開曝光，并對其以后的商業活動進行一定的限制。

嚴肅查辦商業賄賂犯罪案件，增強法律震懾力。公安、檢察機關需要提高對商業賄賂案件的偵查力度，并突出抓好商業賄賂犯罪大要案件的查辦。根據情況，可在發案較集中的系統和領域集中力量進行“系統抓，抓系統”。這需要針對商業賄賂犯罪的特點，積極拓寬案件來源渠道，不斷提高偵查水平，增強打擊商業賄賂犯罪的實效，使一些已經賄賂或正要商業賄賂的人受到震懾。

(作者單位：北京市西城區人民檢察院監所檢察處)

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隨著我國經濟的發展，商業賄賂以越來越繁多的名目出現，且各行各業比比皆是，其中工程建設、土地出讓、產權交易、醫藥購銷、政府采購、資源開發和經銷這幾個行業最為普遍，形式也越來越隱蔽，常常以技術服務費、咨詢費、顧問費、外出考察等貌似合法的形式出現，并成為一種難以抗拒的潛規則。

在一份關于藥品“回扣”的報告中有這樣的統計數字：全國每年因藥品經銷讓利、回扣而增加患者藥費支出，減少國庫收入高達56億人民幣，大大高于國家從醫藥行業征收的49億人民幣的稅收收入，其他行業也大同小異。更甚者，商業賄賂還直接影響到了我國的投資環境，使國外投資者面臨兩難選擇。商業賄賂所造成的巨大危害和破壞，引起了廣泛關注，懲治商業賄賂、凈化和規范我國商業環境成為我們必須面對和要解決的問題。