商品房的平均成本與商業秘密

琚磊 張弘

[摘要]面對如火箭般飛漲的房價，某市人大代表提出議案。要求該市統計局公布該市商品房的平均成本，以平抑房價。而某市統計局答復：商品房的平均成本是商業秘密，不能公布。引起眾人嗶然，不知某市商品房的平均成本何時成了商業秘密，故本文將從商業秘密的角度，對此問題進行分析探討，以正視聽。

[關鍵詞]商品房平均成本；統計信息；商業秘密

[中圖分類號]D923[文獻標識碼]A[文章編號]1009-2234(2012)01-0076-02

本世紀初以來，我國商品房的價格飛速上漲，許多地方工薪階層奮斗一輩子也買不起一套天價的商品房，如上海，截至2011年4月商品房均價已漲到22480元，每平米(加上裝修費及應向政府繳納的稅費。每平米房價在2.5萬元以上)。而據上海市政府新聞發表會公布。2010年上海市城市居民家庭年人均可支配收入為31838元，扣除正常的開銷，一年下來，恐怕已難以買上凡平方米的商品房。

面對漲勢洶洶的房價，某市人大代表提出議案，要求該市統計局公布該市商品房的平均成本。而該市統計局答復-日：商品房的平均成本是商業秘密，不能公布。眾人嘩然。不知某市商品房的平均成本何時成了商業秘密，故本文將從商業秘密的角度，對此問題進行探討。

一、商業秘密的定義與歷史發展

依照我國法律規定：商業秘密是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。商業秘密，亦有國家將之稱為工商秘密，1994年世界貿易組織(WTO)締結的《知識產品協議》即TRIPS協議，將之稱為未公開信息。而商業秘密的稱呼在多個國家使用，得到國際社會普遍的認可。

依照我國的《反不正當競爭法》規定，商業秘密可分為兩大類，第一類為經營信息，該類信息是與權利人的生產經營活動直接相關的信息。諸如客戶的信息、企業的經營策略、銷售渠道、進貨渠道，及企業的經營運作模式等。第二類為技術信息，即權利人未申請專利亦未公開的與產品生產和制造相關的信息。如產品的加工工藝、技術配方、設計方案等。

經營信息和技術信息作為商業秘密均能為權利人帶來競爭優勢，產生經濟效益，二者雖同屬于商業秘密，但相互間仍有區別。首先，技術信息側重于工業的技術知識和經驗；經營信息則是經營管理中的知識與經驗，除工業外。還涉及服務業、金融業、流通業等多個領域及部門。其次，技術信息比經營信息具有更明顯的財產價值。對技術信息的認定相對而言較簡單，而經營信息在構成與范圍方面較為復雜。二者雖有區別，但相互作用，相互聯系，構成了商業秘密的一個整體。

由于商業秘密對于商品的生產者與經營者的利益聯系密切。因此，對商業秘密的保護至關重要。學者們認為：商業秘密的法律保護制度始于古羅馬。眾所周知，古羅馬是一個工商業高度發達的奴隸制國家，同時也是一個法制高度完善的國家，為了維護正常的經濟秩序，保障商業秘密擁有者的正當利益，古羅馬制訂了對抗詐騙商業秘密的第三人訴訟請求的法律制度，這是已知的世界上最早的關于商業秘密保護制度。而商業秘密制度的完善與發展。則是與資本主義工業革命密切相關。從19世紀中葉起。資本主義國家爆發了數次工業革命，工業革命的爆發，不僅推動了社會生產力高度發展，也加劇了市場競爭。由于商業秘密在市場經濟中的作用日益凸顯，竊取競爭對手的商業秘密成了一些資本家謀取暴利的非法手段。為了維護正常的市場秩序，使其在市場競爭中合理、合法的范圍的進行；從而使市場經濟得到、健康、可持續的發展。從19世紀起，德、法、英、美等西方主要的資本主義國家，相繼建立了較完善的商業秘密保護制度。而上個世紀90年代世界貿易組織制定的TRIPS協議與世界知識產權組織在1996年擬定的《反不正當競爭示范法》，則是在世界范圍內確立了商業秘密的保護制度，并使該制度發展到了一個前所未有的高度。

二、商業秘密的構成條件

從我國《反不正當競爭法》對商業秘密的規定中，我們可以得出商業秘密的構成條件：

第一，秘密性

商業秘密的秘密性包括兩個方面：

(一)商業秘密的權利人采取了保密措施，商業秘密之所以不為外人所知，之所以成為秘密，就在可權利人采取了保密措施，而且保密措施越嚴密，外人愈難以知曉，難以竊取利用。保密效果的持續就越長。否則，易被外人所獲取，尤其是當今世界商業間諜無孔不如，商業信息網絡無所不及。在這方面，可口可樂公司為世人樹立了一個楷模。據報道，可口可樂的配方只有可口可樂公司技術部門的核心主管掌握，其他部門主管無從知曉；并且該配方被分成數個部分，每位主管只掌握其中一部分。而且相互之間保密。正因如此。可口可樂的配方歷經百年仍是世人難以獲取的秘密。

(二)因為權利人采取了保密措施，所以外人無法知道商業秘密的內容。對外人而言，該信息就成了一個秘密。這正是商業秘密與同屬于知識產權范疇的專利相區別的一個重要特征。而與之相反，專利的重要特征就是其公開性。專利必須按照一定法定程序、方式向外人公開，從而權利人享有對該項專利的專有使用權。他人要想使用該項專利，就必須取得專利權人的許可并向其繳納使用費。不然，就會構成對他人專利的侵權。并承擔相應的法律責任。

第二，實用性

商業秘密是商品生產者與經營者在生產與經營方面的信息、它之所以對權利人的利益有著重要的影響，就在于其實用性，商業秘密的實用性是指：(1)能夠在生產經營中使用，如果是客戶信息，它能為權利人提供了交易目標、交易對象，促使權利人的經營目標的實現，如果是產品的加工工藝，則可在加工流程中使用。(2)必須能夠產生效果，例如產品的制造工藝。能夠提高企業的資源利用率，節約能源與勞動力，降低成本，并提高產品的質量，從而促進企業的經濟效益與社會效益的實現。

第三，它必須有權利人即權利主體，因為商業秘密屬于知識產權的范疇。就是一種權利。作為權利，它就必然有對其進行支配、處分的主體即權利人，也就是它歸誰所有。正因權利人為了獲取競爭地位，實現經濟收益，才會采取措施對經營信息與技術信息進行保密，才能使之具有秘密性，才形成所謂商業秘密。

以上即是商業秘密構成的三個必要條件。當然，有學者認為“新穎性”與“價值性”亦是構成商業秘密的條件。我認為：(1)如果新穎性是指商業秘密從未公開，外人無法知曉，則與商業秘密的秘密性是無意義的重復；如果新穎性是指商業秘密是行業內從未出現過，無人知曉，最新的信息，則無必要。要知道，可口可樂與我國云南百藥的配方，都已是具有百年歷史的“老古董”，而不是最新出現的事物或信息。(2)至于價值性，亦是指商業秘密可以給權利人帶來現實的或潛在的經濟利益和競爭優勢。可見價值性不過是實用性的重復用語。由此可見，不論是新穎性與價值性，均被包含在上述商業秘密的三個構成條件中，而不能獨立形成商業秘密的構成要件。

三、某市商品房平均成本的性質

眾所周知，企業商品的成本，是企業產品訂價與商務談判的底線，它影響到競爭對手的競爭策略，交易相對方的討價還價，進而影響到企業的利潤與企業的生存與發展。因此。企業對其產品的成本，采取一系列的措施加以保密，以防外界探知。給企業帶來不利的后果。所以，對于某個具體企業的商品成本。可以成為該企業的商業秘密。無怪乎，房地產大享任志強聲稱：公開房地產的成本，無異于公開他老婆的三圍。但某市房地產的平均成本是否屬于商業秘密，我認為非也，具體理由如下：

第一，如果它屬于商業秘密，作為一種權利，它的權利主體是誰，我國的《反不正當競爭法》明確規定：商業秘密為權利人所擁有。具體的某一家房地產企業商品房的平均成本，屬于該企業的商業秘密毫無疑問，但整個行業的平均成本則不屬于任何一家房地產企業。并且由于每家企業的經營管理水平與技術裝備不一樣。因此每家企業的成本也不一樣。所以整個行業的平均成本并不等于每家企業的成本。權利主體是統計局嗎?統計部門是國家行政機關。”13”用通常語言，是人民公仆，統計部門不是商品產生者與經營者，何來商業秘密。因此，統計部門不可能擁有自己的商業秘密。

第二，如果某市的商品房的平均成本是商業秘密。那么它的擁有者，就要采取一系列的措施來防止他人非法獲取。如果統計局拒不公開這項信息。并采取保密措施，則違反統計服務社會的職能。

世界各國均以法律形式要求統計部門將統計信息公之于眾，為人民大眾服務。法國明文規定。統計信息應服務于每個公民。意大利的《統計法》規定：(一)屬于國家統計項目調查整理所得的數據為公共所有。對出于研究目的申請者開放。(二)抽樣調查所收集的匿名和消除了能聯系到自然人或法人個體因素的數據，它可對外提供。(三)公共團體、法人、聯合體及公民有權查閱統計機關通過行政手段取得的統計資料。加拿大統計法規定，加拿大統計局以出版物形式盡早讓公眾知悉統計信息。此處的出版就是將統計信息公布于眾，它包括一切能讓公眾獲取信息的方式。

我國的法律亦不例外，《統計法》第二條明確規定統計的基本任務之一，就是提供統計資料和統計咨詢意見，而《統計法實施細則》第17條則要求縣級以上各級人民政府統計機構必須做好統計信息咨詢服務工作。充分利用社會經濟信息為社會公眾服務。明顯。某市統計局是有法不依。

更何況，各級人民政府統計部門作為專門從事調查、分析統計資料的職能機構，經費來源于國家及地方財政撥款。不論國家統計調查還是部門統計調查、地方統計調查，均是利用國家的人力、物力、財力獲得有關國民經濟和社會發展的基本統計資料。105這些利用人民血汗錢而獲取的統計資料不應該成為少數權力部門的商業秘密，而應無償向社會公布。如果商品房平均成本依法公開。它就不具有秘密性。商品房的平均成本，不具有秘密性，又無權利主體，所以就不具備商業秘密的構成條件。

結語

無論是從權利的主體角度來看，還是從統計部門的法定職能而言。某市的商品房的平均成本，不具有商業秘密的構成條件，因此不屬于商業秘密，某市統計局以商業秘密為由，拒不公布該市的商品房平均成本，其理由不能成立。花人民的血汗錢獲取的統計資料，不屬于商業秘密，人民群眾有權力知悉。

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