維權咨詢

公婆拿我們的錢在老家買的新房，

離婚時能分嗎？

編輯同志：

兒子滿周歲后，我便把兒子送回老家，交給公婆帶養，自己和丈夫則在外打工掙錢。知道公婆辛苦，為了表示孝心，我主動提出，除了按月給孩子寄付生活費以外，我與丈夫每年春節都帶回1萬元交給老人。從2006年到2010年，我們夫婦一共上交5萬元。2011年7月，公婆拿出一輩子的積蓄買了一套小兩居，買房款中包括了我們給的5萬元。現在丈夫要跟我離婚，我不愿意讓那5萬元打了水漂，請問，公婆拿我們的錢在老家買的新房，離婚時能分割嗎？

讀者 李晴

李晴讀者：

你與丈夫每年春節交1萬元給老人，這5年的5萬元能不能要回，取決于雙方形成的是贈與合同，還是保管合同。是贈與的話，錢就是老人的，老人用來干了什么，與你們無關；是保管的話，錢依然是你們的，不管老人用來干了什么，都應當返還。從來信內容看，這1年1萬元表示的是孝心，既然是表孝心，那就應當認定為贈與。要老人保管，那只是徒增老人的負擔，與孝心無關，也應當不是你們的本意。

5萬元成為了老人的財產，老人用這5萬元加上他們的積蓄購買了一套小兩居，如果房產證上登記的是老人的名字，那么房產與你和你丈夫無關，你要求把這5萬元從房產中抽出來分割，不能得到法律支持。如果房產證上登記的是你和你丈夫的名字，或者你和你丈夫以房產共有人的身份出現，則是老人對你們的贈與，你和你丈夫將取得房產的全部產權或者部分產權，這房產也將全部或者部分地成為你和你丈夫的夫妻共同財產，可以在離婚時進行分割。

湖南省會同縣人民法院法官 羅新祥

父母遺棄殘疾子女，

村委會可以獲取監護權嗎？

編輯同志：

我是一名村委會主任。我村村民王某夫婦在2010年5月生育了一個下肢殘缺的女孩小蓮，本來就重男輕女的他們為此曾先后四次將小蓮丟在路旁，均被好心人檢拾后送了回去。我們也對他們進行過多次批評、教育。近日，王某夫婦竟然繼續我行我素，將小蓮丟在了很少有人出入的野外。村委會據此研究決定，想向法院提出申請，請求撤銷王某夫婦的監護人資格，依法指定村委會為監護人。行嗎？

讀者 項萍

項萍讀者：

村委會可以向法院提出上述申請。

一方面，王某夫婦違反了自身的法定義務。《未成年人保護法》第十條規定：“父母或者其他監護人應當創造良好、和睦的家庭環境，依法履行對未成年人的監護職責和撫養義務。禁止對未成年人實施家庭暴力，禁止虐待、遺棄未成年人，禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為，不得歧視女性未成年人或者有殘疾的未成年人。”王某夫婦前后五次將下肢殘缺的女孩小蓮遺棄在路旁、野外，明顯與之相違。另一方面，本案可變更監護關系。雖然《民法通則》第十六條規定：“未成年人的父母是未成年人的監護人。”即正常情況下，作為具有血緣關系的父母是其未成年子女當然的監護人，但這并非絕對，因為《未成年人保護法》第五十三條規定：“父母或者其他監護人不履行監護職責或者侵害被監護的未成年人的合法權益，經教育不改的，人民法院可以根據有關人員或者有關單位的申請，撤銷其監護人的資格，依法另行指定監護人。被撤銷監護資格的父母應當依法繼續負擔撫養費用。”而根據《民法通則》第十六條之規定，其中所指的“有關人員或者有關單位”包括祖父母、外祖父母；兄、姐；關系密切的其他親屬、朋友；未成年人父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會。再一方面，王某夫婦必須受到刑事制裁。《刑法》第二百六十一條規定：“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養義務而拒絕扶養，情節惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。”故你們應當報警，即使喪失為人父母最起碼良知的王某夫婦受到被剝奪監護權的民事制裁，也受到嚴厲的刑事懲罰。

江西省興國縣人民法院法官 顏東岳

請鐘點工是否要簽勞動合同?

編輯同志：

我和老伴因年邁，子女均不在身邊，請了一名鐘點工，工作時間為每天上午9點至12點，工作內容為打掃衛生、買菜和做中飯等。近日，我們換了一個鐘點工，新來的鐘點工小魏要我們與她簽份勞動合同，明確雙方的權利義務，還說如果不與她訂立書面勞動合同，超過一個月就應當向她每月支付2倍的工資。請問：雇傭鐘點工是否需要簽訂勞動合同？

讀者 鄧蕓

鄧蕓同志：

人們通常所說的鐘點工、小時工，按《勞動合同法》的規定叫作非全日制用工。《勞動合同法》第六十八條至第七十一條規定，非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。非全日制用工雙方當事可以訂立口頭協議。非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經濟補償。小魏在你家做鐘點工，實質上就屬于上述規定中的以小時計酬為主的“非全日制用工”，所以你們與她訂個口頭協議就行了，不簽書面勞動合同并不違法。《勞動合同法》第八十二條規定：“用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付2倍的工資。”適用該條規定的條件之一是雙方必須簽訂書面勞動合同。由于聘請鐘點工、小時工不是必須簽訂書面勞動合同，因此不適用《勞動合同法》第八十二條有關向勞動者每月支付2倍工資的規定。

安徽警官職業學院律師 潘家永

通訊公司擅自開通GPRS功能，

客戶能否要求退費？

編輯同志：

半年前，一家通訊公司事先未經我同意，即為我的手機開通了GPRS功能，并由此產生了相應費用。因費用持續走高，心存疑慮的我近日通過查詢才得知真相。請問：我能否要求公司退回因開通GPRS功能所產生的費用?

讀者 廖姍

廖姍讀者：

你有權要求公司退回因開通GPRS功能所產生的費用。

首先，公司的行為侵犯了你的消費知情權和自由選擇權。知情權、自由選擇權是消費者的基本權利，它們雖然僅是程序性權利，并不直接承載人身或財產利益，但體現的是對消費者人格的尊重、人性的關懷。《消費者權益保護法》第八條第一款、第九條分別規定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。”“消費者享有自主選擇商品或者服務的權利。消費者有權自主選擇提供商品或者服務的經營者，自主選擇商品品種或者服務方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務。消費者在自主選擇商品或者服務時，有權進行比較、鑒別和挑選。”而公司卻在事先沒有告知且沒有征得你同意的情況下，擅自為你的手機開通GPRS功能且悄悄收取相應費用，既使你無法知曉事實真相，也使你無從自主決定是否接受該項服務，更不用說進行比較、鑒別和挑選，即明顯與之相違。其次，你有權要求公司退費。《民法通則》第五十八條第（五）項規定，“違反法律或者社會公共利益的”民事行為無效。《合同法》中也有相似規定。正因為公司違反了《消費者權益保護法》，決定了公司的行為從開始起就對你沒有法律約束力。在你因不明真相而已付款的情況下，可要求按《民法通則》第六十一條之規定處理，即：“民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產，應當返還給受損失的一方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失……”《信息產業部關于規范移動信息服務資費和收費行為的通知》第十條也指出：“對于未按規定進行提醒或確認，以及訂制關系缺失或不完整的收費行為，基礎電信企業應在查證后立即向用戶退還費用，并嚴格履行企業公開對社會做出的賠付承諾”。

江西省興國縣人民法院法官 顏梅生

考試合格未核發駕照期間開車，

亦屬無證駕駛嗎？

編輯同志：

劉某于2012年3月5日順利通過了C1類機動車駕駛證考試，只等發證。3月9日晚上9點多，他駕駛朋友的小轎車不幸發生交通事故。3月16日，當地交警部門認定：劉某屬于無證駕駛，應對該起事故負主要責任；行人洪女士對該起事故負次要責任。劉某對交警部門作出的責任認定不服，他認為自己已順利通過了駕考，已取得小車駕駛資格，交警部門認定其無證駕駛是錯誤的。

讀者 阿翔

阿翔讀者：

交警部門的認定是正確的。

《中華人民共和國道路交通安全法》第十九條、《中華人民共和國道路交通安全法實施條例》第二十一條分別規定：“駕駛機動車，應當依法取得機動車駕駛證。申請機動車駕駛證，應當符合國務院公安部門規定的駕駛許可條件；經考試合格后，由公安機關交通管理部門發給相應類別的機動車駕駛證。……”、“公安機關交通管理部門應當對申請機動車駕駛證的人進行考試，對考試合格的，在5日內核發機動車駕駛證；……”。可見，公民申請機動車駕駛證屬于行政許可的范疇。

根據《中華人民共和國行政許可法》的規定，所謂行政許可，是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為。《中華人民共和國行政許可法》第三十九條規定：“行政機關作出準予行政許可的決定，需要頒發行政許可證件的，應當向申請人頒發加蓋本行政機關印章的下列行政許可證件：（一）許可證、執照或者其他許可證書；（二）資格證、資質證或者其他合格證書；（三）行政機關的批準文件或者證明文件；（四）法律、法規規定的其他行政許可證件。……”。因此，只有取得公安機關交通管理部門發給相應類別的機動車駕駛證，才取得了駕駛相應類別機動車的行政許可。劉某雖然通過了駕考，但能否獲取駕駛機動車的資格還待于公安機關交通管理部門的最終審核確定。在公安機關交通管理部門作出準許劉某駕駛機動車的行政許可之前，劉某擅自駕駛機動車，當屬無證駕駛范疇。

江西省興國縣人民法院法官 謝兼明

同居就享有繼承權嗎？

編輯同志：

我和老伴老李都是二婚。1985年2月，我們按照農村習俗擺酒結婚后，并以夫妻名義同居生活，但一直沒有辦理登記結婚手續。婚前，我已經有了一個兒子，他也有一對兒女，所以結婚后我們沒有再生育子女。前不久，老李因病去世，留下一套住房，現在他的子女來我這里要求繼承他們父親遺留下的住房，并要求我從房子里搬出去。他們說我和老李沒有領證，不是合法夫妻。請問他們的說法正確嗎？

讀者 潘家蓮

潘家蓮讀者：

他們的說法不正確，沒有辦理結婚登記而以夫妻名義同居生活并不一定不合法，這里有個“時間檻”需注意。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第5條規定：未按婚姻法第八條規定辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應當區別對待：

（一）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經符合結婚實質要件的，按事實婚姻處理。

（二）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后，男女雙方符合結婚實質要件的，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結婚登記；未補辦結婚登記的，按解除同居關系處理。

從上述司法解釋可以看出，在1994年2月1日之前以夫妻名義同居，雖未辦理結婚登記，但男女雙方符合《婚姻法》規定的結婚實質要件，應屬于事實婚姻，雙方享有夫妻之間的權利義務，同居生活期間取得財產應屬于夫妻共同財產，一方去世后，另一方享有法定繼承權。而從1994年2月1日之后，我國已經不承認事實婚姻，如果雙方沒有登記而在一起生活，只能算同居關系，不享有夫妻之間的權利和義務。

你和老李以夫妻名義同居的時間是1985年2月，根據上述司法解釋和《婚姻法》第五條、第六條、第七條的規定，如果你們在1994年2月1日之前已經達到法定婚齡，雙方均無配偶且沒有禁止結婚的疾病，那么應認定為事實婚姻，相互享有夫妻間的權利和義務。

安徽省馬鞍山市花山區人民法院法官 陶家平

我兒子算交通肇事后逃逸嗎？

編輯同志：

今年3月中旬的一天晚上7時許，我兒子趙剛（男，21歲）駕駛兩輪摩托車在經過一個鄉間公路的十字路口時，與騎輕便電動車的陳某（男，62歲）相撞，陳某摔倒在地，驚慌失措的趙剛駕車離開現場，回到家中和我說了撞車的情況，我遂即駕駛兩輪摩托帶著趙剛返回事故現場，到現場時正看到120救護車載著傷者離去，地面上有一大灘血跡。在我的催促下，趙剛立即打了110報警，說明了交通事故肇事地點和自己就是肇事者。交警人員趕到現場后，詢問了趙剛并對其指認的事故現場進行了查看和測量。兩天后，傷者陳某因傷勢過重搶救無效而死亡。交警部門作出《道路交通事故認定書》，根據《道路交通安全法實施條例》第92條關于“發生交通事故后當事人逃逸的，逃逸的當事人承擔全部責任”的規定，認定趙剛發生交通事故后有逃逸行為，承擔本次事故的全部責任，陳某無責任。公安機關以趙剛涉嫌交通肇事罪（逃逸）刑事立案。請問，像我兒子這種情況，交通肇事后“逃逸”又返回也是交通事故罪的“逃逸”嗎？

讀者 趙向民

趙向民讀者：

本案的關鍵問題是應當如何認定“交通運輸肇事后逃逸”行為。根據最高人民法院《關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條明確規定：“‘交通運輸肇事后逃逸’，是指行為人具有本解釋第二條第一款規定和第二款第（一）至（五）項規定的情形之一，發生交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的行為。”本案被告人趙某的行為最接近第二條第一款中的“（一）死亡一人或者重傷三人以上，負事故全部責任或者主要責任”規定。這一規定就清楚明白地告訴我們，只有在“死亡一人或者重傷三人以上，負事故全部責任或者主要責任”的前提下，行為人為逃避法律追究而逃跑才能認定為是“交通運輸肇事后逃逸”。而本案趙剛在“逃逸”之前是沒有辦法認定他負事故全部責任或者主要責任的，而正是因為他“逃逸”之后才認定他“負事故全部責任”的。這就是說，認定趙剛犯交通肇罪（逃逸）是不符合上述法律解釋的規定的。因為在趙剛“逃逸”之前，認定不了他負事故的全部責任或者主要責任，也就沒有理由說他離開現場的行為是“為逃避法律追究而逃跑”。這是其一。其二，趙剛在發生交通事故后離開現場的行為是在在此次交通事故中認定其承擔全部責任的必要前提條件，即正是因為他離開了事故現場，才被認為他負事故的全部責任（他如果不離開也許他負事故的同等責任或者次要責任甚至是無責任），他離開了事故現場的行為已經在事故評價中對他作出了一次不利的評價。如果將他這一行為在交通事故肇事罪的評價中進行評價，顯然是他的一次行為在認定犯罪過程中進行了兩次評價，屬于重復評價。而刑法是禁止重復評價的。

綜上，趙剛因在發生交通事故后離開現場的行為因構成逃逸而承擔事故的全部責任涉嫌交通肇事罪，但認定其行為是“交通運輸肇事后逃逸”則沒有事實和法律依據，你可以為他聘請律師據理力爭。

福建省武夷學院律師 周玉文

拒不辦理失業登記，

用人單位需要賠償我的損失嗎？

編輯同志：

2008年2月1日，我與一家公司簽訂了一份為期三年的勞動合同。期間，公司為我辦理了包括失業保險在內的社會保險。2011年1月底合同到期后，由于公司對我存在偏見而未與我續約，我因此失業6個月。為對我實施報復，雖經我一再催辦，公司卻仍故意連續四個月沒有將我的檔案轉移到勞動和社會保障部門并辦理失業登記。導致我只領取了6、7兩個月的失業保險金。請問：我能否要求公司賠償我2~5月共四個月所未能領取的失業保險金？

讀者 圖芷

圖芷讀者：

公司應當向你承擔賠償責任。

一方面，為你辦理失業登記是公司的法定義務。《失業保險條例》第十六條規定：“城鎮企業事業單位應當及時為失業人員出具終止或者解除勞動關系的證明，告知其按照規定享受失業保險待遇的權利，并將失業人員的名單自終止或者解除勞動關系之日起７日內報社會保險經辦機構備案。城鎮企業事業單位職工失業后，應當持本單位為其出具的終止或者解除勞動關系的證明，及時到指定的社會保險經辦機構辦理失業登記。失業保險金自辦理失業登記之日起計算。”《勞動合同法》第五十條第一款也指出：“用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。”公司在長達四個月的時間內一直沒有為你辦理相關手續，明顯與之相違。另一方面，公司的行為已在客觀上導致了你的損失。《失業保險條例》第十七條規定：“失業人員失業前所在單位和本人按照規定累計繳費時間滿１年不足５年的，領取失業保險金的期限最長為12個月……”即你在失業的6個月時間里，均可以領取到失業保險金，而你實際上只領取2個月，無疑已失去自辦理失業登記之日起前4個月的失業保險金。再一方面，公司必須承擔賠償責任。公司明知拒不為你辦理失業保險登記，將直接導致你的失業保險金損失，卻出于報復，且在你的一再要求下仍我行我素，放任損失的發生，主觀惡意十分明顯，故已構成侵權。而《侵權責任法》第六條已明確規定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。”這一責任當然地包括了賠償損失。

江西省興國縣人民法院法官 廖春梅

（責編：米諾）