優先股立法可行性分析

【摘 要】發行普通股票融資有時難以解決企業實際困難，市場也需要多種形式的投資渠道以滿足多種投資需求，因此適時修改《公司法》，設置融合普通股和債券功能的“優先股”制度，既可破解企業融資難題，也可降低投資風險，讓投資者獲得穩定收益。將優先股納入公司法，明確優先股的法律地位主要有以下幾個方面的工作：明確優先股的種類和設置方法，將優先股比例限制具體化，同時注意保護優先股股東利益。

【關鍵詞】優先股；企業融資；投資風險；公司法

一、優先股概述

優先股（preferred stock），公司的一種股份權益形式。持有這種股份的股東優先于普通股股東享受利潤分配，通常為固定股利。優先股收益不受公司經營業績的影響。其主要特征有：享受固定收益、在獲得分配和公司剩余財產的清償方面優先于普通股、無表決權。

優先股和普通股有什么區別？

實踐中，在沈陽金杯汽車股份有限公司、杭州天目山藥業股份有限公司等少數公司中曾有過發行優先股的先例。優先股通常預先規定股息收益率。由于優先股股息率事先固定，所以優先股的股息一般不會根據公司經營情況而增減，而且一般也不能參與公司的分紅。對公司來說，由于股息固定，它對公司的利潤分配影響甚微。跟普通股相比較，優先股在年度利潤分配時優先分配公司利潤，在公司清算時優先分得公司剩余財產，即先于普通股而次于債權人。權利與義務相對等，優先股股東在承擔較小風險的同時，其股東權利也受到一定限制，如一般不享有在股東大會上的表決權，不干涉企業經營，對公司的控制力弱于普通股等。普遍認為，優先股是一種融合了普通股和債券特性的混生證券，其基本屬性為股票，但是又具有明顯的債券特性。

二、發行優先股的好處

橫掃美歐、影響世界的金融危機又一次使投資者警醒，認識到風險防范的重要和必要。在此形勢下，如何保證機構和個人投資者的投資安全、降低風險，成為政府主管部門必須考慮的首要問題。在發達國家的資本市場中，優先股的發行不可或缺。優先股的普遍適用已經有100多年的歷史，它在為公司提供重要的融資方式的同時也為注重現金股利，希望收益穩定、不同風險偏好的投資者提供了更多可供選擇的投資渠道。目前，A股市場不乏“鐵公雞”，一部分上市公司為擴大規模加快發展而少分紅或不分紅與投資者的分紅需求之間的矛盾日益加重，發行優先股或許能有效的緩解這一矛盾。

（一）從企業角度

當其既要通過發行股份融資，又不想稀釋其控股權時，優先股就是一個最佳選擇。當公司遇到財務困難或證券市場處于下跌空間時，發行普通股可能難以達到預期目的，而發行不受公司經營業績影響而享受固定股息的優先股，則容易獲得投資人的青睞，有利于在困境下成功融資。同時，發行優先股對防范來自外部的惡意收購也有很好的作用。

1．解決半壟斷企業融資難題，減輕政府投入壓力。在我國市場經濟逐漸成熟的過程中，越來越多的城市公用事業、電網、公路、鐵路、水電站、核電站、軍工企業等行業的企業開始尋求社會融資，除發行企業債券外，也有許多企業已經或正在努力準備公開上市。但這些企業或因其關系社會民生或國家安全的緣故，戰略地位突出，或因其自身特性處于壟斷和半壟斷的狀態，其價格和經營大多受到政府的嚴格管制或受其重大影響，其是否盈利和盈利多少也很大程度上是由政府控制的。因此，嚴格來論，這些行業的企業并不適于同一般競爭性企業一樣完全由市場主宰成為普通的上市公司。對于這些企業，采取發行優先股的方式進行融資，既有利于吸收社會流動資金投入企業經營、降低資產負債率，同時，由于不必擔心控制權受威脅，國有資本在企業經營中可以由絕對控股轉為相對控股，明顯放大融資杠桿的作用。毫無疑問，采用發行優先股的方式融資應當是這些行業最合適的選擇。

例如，京藏高速公路大堵車原因眾多，其中就折射出我國貨運渠道的狹窄性，公路運輸壓力過大，大力發展鐵路運輸是今后十年我國建設的重點之一。由鐵路高度系統化的特點決定，鐵道部要求在各鐵路項目運營中享有決策控制權并無不妥。甚至絕大多數鐵路項目的運行不可避免要受到政府主管部門和大股東在價格、運輸量、車輛等方面的制約和控制，其盈利狀況極大地受到證券市場一直禁止的“關聯交易”的影響，這種局面估計在未來2010～2020年內仍改變不了。因此，吸引社會資金參與鐵路建設的最好辦法顯然是主要靠發行優先股而非普通股融資。投資者都明白，沒有必要，也不可能參與鐵路的經營決策。以發行優先股為主要融資手段還有另一個好處，就是建成的鐵路項目不必為了追求上市公司最緊要的指標——業績而人為地不合理提高運價而傷害用戶利益。

2．滿足競爭性企業調整股權結構的需求。當前，受全球經濟形勢委靡的影響，企業面臨銀行銀根緊縮、股市低迷、資產負債率較高的困境，企業急需籌措資金，發行普通股在控股權已不高的情況下，有喪失控制權的風險。同時，在當前股市低迷的形勢下發行也是困難重重，發行優先股籌資則避開此類弊端，是比較理想的融資渠道。發行優先股融資可以提高所有者權益在總資產中的比重，降低企業的資產負債率。因財務風險的降低，企業債務融資的資金成本也隨之降低，企業和銀行實現“雙贏”，都能夠從中受益。企業為了防范來自外部的惡意收購，大股東往往占有51％甚至更多的公司股份，享有絕對控股權。由于發行優先股帶來的杠桿效應，大股東就可以降低在公司中的股權比例，減少資金占用的同時也不擔心喪失控股權。

（二）從投資者角度

一些保守型的投資者如國家社保基金、保險公司、企業年金等，其資金性質決定了不能進行高風險投資，而優先股不受公司盈利影響，投資風險介于普通股和債券之間，股息則比債券高，可被視為無期限永久債券。社會資本作為優先股股東，放棄高風險收益得到長期穩定的固定收益，因此，優先股不僅適合個人投資者，對于諸如社保基金、保險資金、企業年金等上述追求低風險的穩健型投資者來說，也是一種比較合適的投資品種。因此，優先股應該成為我國投資者能夠選擇的投資對象中的重要組成部分。

三、將優先股納入公司法，明確優先股的法律地位

現行《公司法》第127條是這樣規定的：“股份的發行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發行的同種類股票，每股的發行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額”，不難看出公司法并不否定不同種類股份的存在，為優先股的發行留了空間。第167條又規定：“股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外?！边@一條款為優先股按固定比例支付現金股利提供了法律依據。但是，《公司法》上述規定在給優先股的發行提供了可能的同時，由于沒有明確規定優先股制度，也就沒能給優先股的產生和發展創造一個有力的法律保障。因此，需要在現行《公司法》中對優先股的具體內容加以明確。

（一）明確優先股的種類和設置方法

首先，應通過立法，明確優先股的種類，發行的資格要求以及優先股在收益分配、剩余財產分配、表決權、贖回和轉換方面的權利。優先股與債券的最大區別在于不退股，但為了賦予優先股股東退出的權利，則可以比照債券上市交易的方式處理。當然，優先股股東還可以依照發行時有關附設條款的規定，要求公司回購其優先股或轉換成普通股；公司也可以利用發行時設計的有關贖回條款，贖回股息較高的優先股。其次，公司應通過章程對所發行的優先股的相關權利做出明確規定。第三，如果公司需要發行多種類別的優先股，則應將各個類別的優先股在收益和剩余財產分配中的先后順序進行明確。最后，如果公司優先股要在公開市場上進行發行交易，則需要披露相關必要的信息，并接受監管機構的監管。

（二）將優先股比例限制具體化

在公司內部，普通股股東和優先股股東會存在利益沖突。如果優先股的比例過高，表決權集中在數量為少數的普通股股東的手中，普通股股東在行使決策權時可能會無視優先股股東的利益，從事風險比較高的投資。從國際上看，各國立法對公司發行無表決權的優先股的比例都設置有上限，德國、奧地利和意大利等國家規定這一比例不能超過1/2，法國這一比例的上限規定是3/4。在我們試行優先股時，可以先將這個比例設定為1/4或者其他較低的比例，根據實踐結果如果有需要再慢慢地提高。

（三）注意保護優先股股東利益

在對優先股股東進行保護方面，由于優先股沒有表決權，優先股股東相對于普通股東而言就成了弱勢群體，在發行優先股時需要注意對優先股股東利益的維護。與優先股股東沒有表決權相對應的是優先的收益分配和剩余財產分配權利，當公司經營狀況不佳，一定時期內不能按照之前約定完全支付優先股股東規定的股利的時候，應允許優先股股東行使表決權對公司日常經營進行干預，即表決權復活。這同樣是國際慣例，該“一定時期”法國規定的期限是3年，德國是1年，日本是即時復活，只要沒有滿足優先股分配條件就可以享有表決權。應注意到，對于累積優先股而言，當期未獲分配的利益可以在未來的年度中要求分配，所以沒有必要采取即時復活表決權的方式，這一點可以和非累積優先股加以區分。另外，對于其他涉及到優先股股東利益問題的事項，如優先股贖回、公司重組、破產、發行新股、債券和修改公司章程時，應該召開優先股股東大會，獲多數同意后方可實施。

此外，還需要對證券法等相關法律，以及《公司法》的配套法規如公司登記管理條例等，進行相應修改，為優先股的誕生創造有利條件。

參 考 文 獻

[1]《明確優先股法律地位 盡快啟動試點發行》．網易．2012-02-08

http：//news.163.com/12/0208/00/7PMTAAES00014AED.html

[2]《優先股制度的探討：應盡快從法律上承認優先股的地位》．人民網2012-02-20．http：//finance.people.com.cn/GB/70846/17163442.html

[3]宋偉，胡海洋．優先股相關法律問題透析[J]．法治研究．2009（9）

[4]魏現州．論優先股股東的權利保護[J]．華中師范大學學報（人文社會科學版）. 2011（S1）

[5]魏金朝、戴國慶．大力提倡優先股融資．中國證券報．2008-12-02

[6]徐劍．優先股法律問題研究[J]．法制與社會．2008（4）