工程結算造價司法鑒定過程中工作體會

伴隨著改革開放、經濟發展、繁榮，我們的城市里新的建筑如雨后春筍般不斷涌現，城市變得更加漂亮，居住環境越來越美，隨著工程的不斷增多，建筑市場空前繁榮，工程規模、體量逐漸變大，復雜性越來越大，涉及專業越來越多，對工程參與各方都面對新的更大的挑戰，隨著國家對各個領域的管理工作不斷完善、規范，在工程建設上要求工程參與各方人員要不斷學習進步，才能適應出現的新技術、新的發展。面對如此大規模的工程建設，面對建筑工程具有的單獨、復雜等特殊屬性，參與建設人員不斷增多、人員雜、專業多、人員素質參差不齊。近年來隨著工程不斷增加，從法院受理的經濟案件中涉及因建筑等工程造價糾紛問題引起的民事訴訟案件也逐年增多，在這樣的背景下，在工程造價咨詢行業中衍生出專門從事涉及工程造價司法鑒定的特殊業務的專業隊伍，面對工程造價方面的司法鑒定，因其具有的特殊、復雜、嚴肅的法律特性，要求從業人員必須以公平、公正、科學、合法地從事相關司法鑒定，這也對從業人員在司法鑒定工作中的專業技術、協調能力以及相關原則上提出了更高的要求。要求從業人員應是一個全面的復合型人才，不僅要懂工程專業技術、施工工藝，還要懂經濟和法律知識，另外要做好工程結算造價的司法鑒定工作還需要有良好的職業道德和責任感。

筆者從事土木工程造價多年，近年來有幸涉獵一定數量有關土木工程項目的司法鑒定工作，梳理自己近些年工作實踐中的體會以及遇到的實務案例相關問題的處理，就工程造價司法鑒定過程中工作體會發表一些粗淺的認識，愿與同行一起探討。

1 認真把握鑒定資料的有效性

但凡涉及有關工程的司法鑒定，絕大多數都是原告與被告達不成一致意見，爭議或矛盾較為嚴重，爭議無法協調解決，只有一紙訴訟告到法院。工程造價的司法鑒定主要依據法院移交的原、被告提供的相關資料進行分析、計算及相應的判斷，往往原、被告雙方多提供對自己有利的資料，而時常資料中多數是造價問題和法律問題糾結在一起，分析鑒定資料的有效性、合法性對造價鑒定人員尤為重要，鑒定人員既要精通工程造價的專業技術，又要具有相關的法律知識，在工程造價的司法鑒定中通常有以下幾個方面需要認真把握、判斷資料的有效性，其一、判別工程相關合同的有效性，其二、判別工程招投標文件的有效性，其三、較多是判別有關工程施工過程中相關的現場簽證的有效性，另外，對鑒定資料不完整如何把握相關鑒定也是工程造價司法鑒定人員所必須具備的相關素質，下面筆者通過幾個工程造價司法鑒定案例中部分問題的分析處理來反映對以上幾方面的理解和把握。

《案例一》某廠區工程因工程款拖欠(建設單位)甲方被（總包單位）乙方起訴，施工總包合同約定：工程量按實計算，單價執行浙江省（94版）定額，總價下浮18.8%。根據施工總包合同約定的口徑計算，工程造價約有1000余萬元，其中廠房為輕鋼屋頂，依據合同約定的口徑計算，結算造價為68萬元，施工過程中，總包單位（原告）將其廠房的輕鋼屋頂分包給某鋼結構公司，并與其簽訂了廠房輕鋼屋頂的施工安裝合同（乙方與丙方，即分包合同），合同約定工程量按實計算，單價按現行市場價結算。丙方（分包單位）施工完工后，總包單位未按時支付給分包單位工程款，被分包單位起訴，某區人民法院按某咨詢單位的鑒定造價80萬元判決總包單位限期支付給分包單位。原告（乙方）支付丙方（分包單位）80萬元分包工程款后，將“某區人民法院民事判決書”作為與甲方合同糾紛中輕鋼屋頂造價依據，計算輕鋼屋頂的造價，因分包合同計價沒有甲方確認相關簽證資料，現場甲方也不同意認可，乙方雖支付費用超出總包合同計價，但輕鋼屋頂工程計價也只能依據總包合同約定條件進行結算，并不受其他合同的約束，即鑒定造價按前述68萬元計算，鑒定中對《判決書》造價不予采納，這也提醒總包單位類似情況一定要認真把握。簽訂分包合同一定要與總包合同一致，若有調整也應獲得甲方書面認同。

《案例二》某段市政道路工程施工單位（甲方）與內部施工班組（乙方）簽訂《內部勞務承包合同》，合同約定標的是勞務清工，機械中乙方只自備吊機，計價約定按浙江省市政定額計算人工費，并按相應提升72%結算， 自備吊機的機械費按定額中的機械費計算。該工程因故未按期完工，雙方終止合同，結算完成工程量，甲方依據全國市政工程預算定額浙江省單位估價表（1993）的人工單價、機械臺班單價計算人工、機械費，且人工費提升72%，甲方按此計算清工費用支付乙方，乙方不予認可，產生糾紛上告法院，爭議焦點為市政定額標準，原因是合同未明確具體定額，是93還是94定額，鑒于以上情況，該司法鑒定處理方法為分步進行，首先對甲乙雙方進行定額解釋，消除雙方對定額理解誤區，其次達成理解共識，形成統一處理意見，第三依據統一意見在進行工程量計算，確認清工費用，針對市政定額浙江有這樣的情況：全國市政工程預算定額浙江省單位估價表（1993）的人工單價、機械臺班單價是按84定額水平編制的，與94浙江省預算定額的人工單價和機械臺班單價相差約一倍多；因浙江省造價主管部門未編制94市政工程預算定額，只制定了與其配套的造價管理文件，仍參照93市政定額單估表，其人工和機械臺班應調整價內差。內部勞務承包合同約定為按浙江省市政定額計算人工費和機械費，不能單方面理解為94浙江省市政預算定額就是浙江省市政定額93單估表。依據上面解釋，建議計價按參照93市政定額單估表，其人工和機械臺班相應調整價內差至94水平，另人工費再上調72%，此建議得到法院的采納，該司法鑒定工作也順利完成。

在這里還要著重講一下施工合同中的陰陽合同，在當前建筑市場中建設單位為更多節約資金，往往與施工方簽訂陰陽合同，用陽合同備案，按陰合同執行，如果雙方友好合作，一般按陰合同執行，如發生糾紛施工單位往往將陽合同告到法院，按照2005年1月1日起施行的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條規定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同為結算工程價款的根據。”即應按“陽”合同結算工程款。筆者也遇到類似的案例，情況如下，某工業城辦公樓、車間工程，施工單位(乙方)能承接到此工程迫于建設方的壓力，雙方簽訂陰陽合同，且兩合同造價相差200萬元。乙方因工程完工后，拿不到拖欠工程款，提起訴訟，將陽合同告上法院，司法鑒定過程雖然坎坷，歷經一審、二審，最終仍按陽合同結算工程款，建設方不僅支付原拖欠工程款，而且還更多支付工程款，這也提醒其他建設方簽訂陰陽合同還是有許多弊端和風險，違法的事還是不做為好。

2 工程造價和損失索賠的鑒定要方法恰當、合理，要反映公正合理

對鑒定資料的整理分析與采納通常都是工程專業技術問題與法律問題交織，涉及當事人雙方利益公平、公正的體現，鑒定方法的選擇與運用是造價鑒定工作的關鍵，他可以直接影響到鑒定的結果，要求鑒定人員一定要具備很高的專業技術水平，涉及到工程造價的鑒定大致可分為形成的工程實體的工程量造價鑒定和其他損失費用的索賠，面對不同的造價鑒定應采取不同的司法鑒定方法。凡涉及進入仲裁或司法程序的工程，有一定數量的都是因多方面原因中途停工的半拉子工程，對于造價部分的鑒定的計算與工程審計計算大體相同，但關鍵是要很好地把握已完工程量的確認，而此部分工程量應是已完成的質量合格工程量或者是在工序合格的工程量，特別是業主口頭變更而資料簽證等手續不全的工程量，這就需要事前與原被告雙方協調溝通形成意見統一的書面資料，以使后續工程造價鑒定能順利完成提供保證。而對于其他損失索賠的司法鑒定，其鑒定工作更加煩雜，索賠內容包括人工費、機械費、材料費、管理費、利潤、利息以及訴訟費、違約金等費用索賠，對此費用索賠很難有統一的標準，需要鑒定人員依據不同的情況，運用所掌握的專業知識、經驗，本著公正、公平、合理的測算，已達到司法的公正。

《案例三》某市有一廠房和綜合樓工程，施工單位完工后，建設單位在未進行竣工驗收的情況下直接使用，廠房立即開始加工生產，幾個月后，建設單位發現新建廠房、綜合樓外墻龜裂，主體框架梁板出現較多裂縫，且樓面板裂縫也較為嚴重。當地建筑工程質檢站出具了《廠房及綜合樓裂縫檢測報告》，確認工程質量問題為施工原因造成，建設單位委托原設計單位提出兩套《修補方案》，并委托省內某造價部門依據《修補方案》編制修復費用，要求施工單位承擔對出現問題進行整改修補費用，施工方以業主提前占用就似同竣工驗收，上述費用不予承擔，雙方糾紛不能解決，建設單位上告某人民法院，法院判決出施工單位應承擔工程保修期的保修責任，綜合兩套《修補方案》確認修復費用判決由施工單位承擔，判決后施工單位對修補費用數量有異議，又向某市中級人民法院申請重新鑒定。筆者所在單位接受二審的委托，由本人負責此修補費用重新鑒定。筆者在鑒定過程中在與雙方溝通分析兩修補方案，找出各自方案存在問題及雙方爭議的地方，又提出綜合原設計方案的第三種修補辦法，在得到設計、甲方認可，同時與甲乙雙方人員現場測算實際修補工程量，在雙方認同的材料計價的情況下，分別測算出三套修補方案的相關費用后提交法院裁決，最終法院判定按第三方案的費用執行，判決后雙方沒有分歧，糾紛結束。

3 工程造價人員要清醒的是自己只是專業技術人員不是法官

造價人員在司法鑒定中只是專業技術人員不是法官，案件判決由法官決定，鑒定人員只是利用自己的專業知識、工程經驗站在第三方的角度公正不帶傾向性，幫助法官測算、確定、確認相關與工程有關的造價、費用等，為法院或仲裁機關提供相關參考意見，具體判決誰是誰非是法院法官的事，鑒定報告書中措辭應盡量中性、客觀、只敘述事實，不做猜測，語言要簡練、清晰，不拖泥帶水。諸如《案例三》中鑒定報告只向法官確認三種方案的具體費用，具體判定就是法官的事了。鑒于篇幅所限加之筆者能力有限，上述體會存有很多不成熟地方，希望與同行共同探討。