對(duì)我國(guó)商事登記制度的若干思考

一、商事登記制度的概述

商事登記，亦稱商業(yè)登記，是指當(dāng)事人為設(shè)立、變更或終止商主體資格，依法向登記機(jī)關(guān)提出登記申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)依據(jù)法定條件和程序?qū)⑵湓O(shè)立、變更或終止的事實(shí)記載于登記簿冊(cè)，并予以公示的法律行為。豍從商事登記的概念中，我們了解到商事登記的內(nèi)容與對(duì)象是屬于商法范圍的，而商事登記機(jī)關(guān)則是公法范疇的。因此，商事登記可理解是國(guó)家為了商業(yè)經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行，而運(yùn)用其公權(quán)力對(duì)商主體和商業(yè)活動(dòng)的行政干預(yù)。

商事登記作為國(guó)家調(diào)整商事交易行為的主要手段， 它有利于保障商事交易主體公示自己的經(jīng)營(yíng)身份、經(jīng)營(yíng)狀況、經(jīng)營(yíng)能力， 確立經(jīng)營(yíng)者信譽(yù); 有利于交易相對(duì)人或社會(huì)公眾對(duì)商事主體或經(jīng)營(yíng)相關(guān)的情況有一個(gè)清晰的了解， 從而更加明智地選擇和決定自己的交易對(duì)象和交易行為， 進(jìn)而保護(hù)交易相對(duì)人和社會(huì)公眾的利益; 有利于國(guó)家及時(shí)了解商主體的經(jīng)營(yíng)狀態(tài)， 從而更好地實(shí)現(xiàn)對(duì)商主體的法律調(diào)整和整個(gè)國(guó)家商事活動(dòng)的宏觀規(guī)制， 更好地建立健全社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。

二、我國(guó)商事登記制度的現(xiàn)狀與不足

（一）我國(guó)商事登記制度立法體系。

中國(guó)自改革開(kāi)發(fā)以來(lái)實(shí)現(xiàn)了逐步從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的過(guò)渡，多種不同的商主體伴隨著改革過(guò)渡的進(jìn)程產(chǎn)生，因此我國(guó)商事登記的立法沒(méi)有形成制度體系，這使得我國(guó)的商事登記制度在不斷發(fā)展的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中漏洞盡顯。立法文件分散，內(nèi)容不協(xié)調(diào)是我國(guó)商事登記制度立法現(xiàn)實(shí)的最大弊端。當(dāng)下的立法現(xiàn)實(shí)給法律法規(guī)的準(zhǔn)確適用和法律的權(quán)威性造成了不良影響。

（二）商事登記的審查模式轉(zhuǎn)變。

商事登記的審查模式可分為實(shí)質(zhì)審查和形式審查?！吨腥A人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》和《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》都對(duì)此有規(guī)定。以上法律文件可以反映出我國(guó)在商事登記審查中是偏重于實(shí)質(zhì)審查但有向形式審查轉(zhuǎn)變的趨勢(shì)。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，低效率的實(shí)質(zhì)審查已然不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需求，由實(shí)質(zhì)審查向形式審查轉(zhuǎn)變是必然要求。

（三）商事登記中的法律責(zé)任。

商事登記涉及到商主體、申請(qǐng)人和登記機(jī)關(guān)三方，為了能使商事登記制度良好的運(yùn)行，法律應(yīng)該規(guī)定三方相應(yīng)的法律責(zé)任，以保障商事登記的法律效力。商事登記中的不實(shí)登記是引起各方法律責(zé)任的最主要原因，我國(guó)法律也對(duì)其有相關(guān)規(guī)定。我國(guó)《公司法》第199條、第209條和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第30條中針對(duì)申請(qǐng)人和登記機(jī)關(guān)的行政責(zé)任和刑事責(zé)任都在法律中有具體的規(guī)定，但是民事責(zé)任沒(méi)有得到詳細(xì)的落實(shí)。民事責(zé)任是最基本的法律責(zé)任，它能夠有效的約束商事登記的相關(guān)當(dāng)事人，對(duì)商事登記中出現(xiàn)的錯(cuò)誤實(shí)現(xiàn)最有效的補(bǔ)救。因此，完善商事登記中各方的民事責(zé)任是我們的當(dāng)務(wù)之急。

三、完善我國(guó)商事登記制度的建議

（一）統(tǒng)一立法。

我國(guó)的商事登記制度的法律文件分散不統(tǒng)一，復(fù)雜矛盾多，這造成了商事登記的執(zhí)法者和相關(guān)當(dāng)事人適用、遵守法律制度的困難及矛盾。從我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)狀來(lái)看，各類(lèi)商主體與商事活動(dòng)的普遍存在，一方面要求制定商事行為法來(lái)規(guī)范商主體的行為，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展創(chuàng)造公開(kāi)、公正、公平的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，更為重要的是，要統(tǒng)一和完善商事登記條件、程序等規(guī)則，確認(rèn)商主體的法人資格和經(jīng)營(yíng)資格，為市場(chǎng)交易活動(dòng)奠定法律基礎(chǔ)。

（二）明確在商事登記中的法律責(zé)任。

商事登記制度能夠規(guī)范合理的運(yùn)作離不開(kāi)法律的規(guī)制，只有設(shè)定了明確的法律責(zé)任，才能保障商事活動(dòng)的安全與效率。我們認(rèn)為對(duì)法定事項(xiàng)的不真實(shí)登記，即有瑕疵的登記，影響商事登記制度正常運(yùn)作的最關(guān)鍵原因。不真實(shí)的商事登記由兩個(gè)原因造成，一是由于商事登記的申請(qǐng)人的故意或過(guò)失；另一是登記機(jī)關(guān)的辦事人員故意或過(guò)失造成的。我們認(rèn)為在第一種原因的作用下造成的不實(shí)登記，該登記內(nèi)容不得對(duì)抗善意第三人，第三人由該登記事項(xiàng)所得利益受法律保護(hù)，因信賴登記事項(xiàng)所受損失可以向登記申請(qǐng)人請(qǐng)求賠償。在第二種原因下，由于我國(guó)商事登記的審查模式向形式審查轉(zhuǎn)變，登記機(jī)關(guān)人員不對(duì)申請(qǐng)材料的真實(shí)性負(fù)民事上的法律責(zé)任；若是由于登記機(jī)關(guān)人員的故意或過(guò)失產(chǎn)生了登記操作上的錯(cuò)誤，則申請(qǐng)人和相關(guān)第三人有權(quán)要求登記機(jī)關(guān)承擔(dān)其民事責(zé)任。

（三）兼顧效率與安全。

如何在商事登記立法中落實(shí)好效率與安全，這是目前我們?cè)谏淌碌怯浟⒎ㄖ斜仨氈乜紤]的問(wèn)題。我們認(rèn)為，正確處理好效率與安全的關(guān)系，關(guān)乎到商事登記制度的正常運(yùn)作。結(jié)合構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的理念、貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的思想，是處理好效率與安全的思想前提。安全工作做好了，商事登記內(nèi)容有了可靠的公信力和法律效力，會(huì)提高登記申請(qǐng)人的積極性和商主體登記的效率；提高了商事登記的效率，使得合格的商主體能夠快速得到法律的保護(hù)，不合格的商主體能夠讓老百姓明辨，增加了商事交易活動(dòng)的安全度，只有效率與安全相互促進(jìn)，才能真正有效地做好商事登記工作。

（作者：四川大學(xué)法學(xué)院2011級(jí)民商法碩士研究生）

注釋：

朱羿錕.商法學(xué).北京大學(xué)出版社.2006，第51頁(yè).

覃有土.商法學(xué) .中國(guó)政法大學(xué)出版社.2002年，第31頁(yè).

徐丹丹.對(duì)我國(guó)商事登記法律制度的反思與重構(gòu).中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)研究生學(xué)報(bào)，2007第1期.