商標的格式條款屬性與消費者的權利沖突

一、商標的格式條款屬性

格式條款的本質特征是單方的意思表示。格式條款由一方當事人確定，是以合意形式表達單方意思表示，在合同簽訂前或簽訂后加入合同之中。附著在商品或服務上的商標是經營者預先設置的，它作為交易的一部分，作為一項常常被忽視的條款，體現的僅僅是經營者一方的意思表示。對于商標這一條款該不該有，該以何種方式出現等內容，經營者并沒有與消費者進行任何協商，而是直接把自己的意思表示強加給對方，與此同時，消費者對于這項已經預先設置的條款內容不能做任何改變。要么接受，要么走開，商標凸顯的這種格式條款屬性未免太不人性化。如你到耐克運動店買運動鞋，放眼望去，你會看到整個店的鞋子上幾乎都打上了碩大的勾標。這個聲名顯赫的商標是在鞋的生產制造過程中就已經設定在上面的，自然也就是在交易發生以前它就已經作為未來合同中的條款當然存在著。很顯然，在這個過程中，作為經營者的耐克廠商從來不會問問你這個勾要不要出現或者以怎樣的顏色、大小等方式出現。于是在你看中一雙顏色、質量都非常好的耐克鞋時，你可能會跟商家討價還價，但你永遠也不會跟他說：“你把那個勾拿掉吧，這雙鞋我要了”。

二、商標的格式條款屬性與消費者權利的沖突

當我們穿著帶有耐克標志性大勾圖案的衣服走在大街上時，我們難免會自嘲的認為自己活像個移動的耐克廣告牌，而且還免費。在前文中我們已經提到了商標的功能，其中有一個很大的功能就是廣告功能。在眾多的廣告工具中，相比之于在電視傳媒上花大價錢拍個廣告片做宣傳，或者是當街吆喝叫賣，甚至是發傳單的形式，商標無疑是最有效，最典型，最直接的，而且廣告植入的悄無聲息，讓人渾然不覺。在締約之初，我們事實上不僅僅是得心甘情愿地接受突兀的商標出現在我們喜愛的商品上，商品生產者或是服務提供者還預先以這種格式合同的方式招攬到了我們這批免費的宣傳板報，而我們既不會被告知，也一無所獲。筆者認為，目前商家普遍以商標這種格式條款形式隱性地利用消費者作為廣告工具，不予告知，且并未在締約時或締約后予以補償，理應屬于侵犯了消費者權利的行為。

私有財產跟個性有聯系。一個人可以通過其穿著和轎車來表達其品位和個性，他可以坐他的小船去釣魚，從而宣布他熱愛戶外運動。同樣，商標作為一種獨特的財產，也越來越能夠彰顯消費者獨特的個性。當你身穿印著大大勾標的耐克運動裝時，多數時候其實就代表著你是個具有運動精神的人，因為具有格式條款屬性的商標傳遞著身份或是文化理念的認同。但很多時候，商標的這種格式條款屬性是難以與多樣性的身份或品位需求相一致的，也就是說我們很多時候無法認同商標所傳遞出的信息。尤其是在市場日益全球化的今天，企業品牌的全球化推銷難免遇到與當地文化理念的沖突。

三、對商標格式條款屬性的限制

回溯到商標還僅僅隱藏在褲頭或衣領內側的年代，我們的煩惱似乎沒有比現在少很多。但“存在即合理”，商標發展到今天，商標權的范圍不斷擴大，顯然是已經適應了市場經濟的發展。但如何能減少商標的格式條款屬性所帶來的利益沖突，筆者認為采用可拆卸商標是個可行的辦法：首先，它滿足了消費者的自由選擇的權利。當商標成為可拆卸商標的時候，也就是說雖然商標依然需要作為附著物轉移到消費者手中，但對于在交易完成后，商標的處分就完全轉移給了消費者，消費者就更多的享有了在交易中自由選擇的權利，交易的進行顯然就會更加的心甘情愿；其次，當我們穿上耐克的運動衫或者運動鞋時，我們難免埋怨為什么要理所當然地給經營者當起了人體廣告牌，并且還沒有得到經營者任何形式的補償。如果將商標設置為可拆卸商標的話，我們可以自己決定自己要不要充當這個免費宣傳員的角色；最后，經營者把商標設置為可拆卸商標，可以減少因格式條款屬性引起的不必要沖突，增加一定的產品消費者，而同時并不會增加經營者的多少費用。而同時，可拆卸商標克服了商標格式合同屬性引起的身份或理念的強制認同。也就是說，當你非常滿意一件明顯具有激進觀念的品牌所生產的衣服時，因為你并不用擔心走在大街上會被人指指點點誤認為是激進分子，所以你可以毫無顧忌地買下它。商家顯然可以因此吸引到大批文化理念不同而單純為了產品而來的消費者。

（作者：湘潭大學11級法學院研究生）

參考文獻：

[1]斯蒂芬-芒澤（美）著，彭誠信譯 .財產理論.北京大學出版社，2006