菲迪克價格條款的原理及應用

張海義

（兗礦集團東華建設有限公司三十七處 山東 鄒城 273500）

菲迪克條款是國際咨詢工程師聯合會 （簡稱菲迪克）編制的適用于建設工程總承包的合同范本，包括合同通用條件和合同專用條件兩部分。 其中價格條款是菲迪克條款的核心內容之一。

1 定價方式與承包商對工程成本可控程度的匹配原則

1.1 成本控制和定價風險

一是承包商報價過高， 定價風險在承包商一方表現為落標的風險， 在建設方一方的表現為盲目地接受承包商的過高報價；二是承包商報價過低，定價風險在承包商一方表現為最終造成虧本， 在建設方一方表現為由于承包商做不下去而中途撂攤子甚至破產，導致停工，從而嚴重影響工程施工進度。

1.2 成本控制和總承包形式

建設方無須對承包商的設計進行審定，承包商應對設計具有完全的自主權，這樣，承包商具有通過設計控制工程成本的充分條件，所以，采用交鑰匙總承包方式，承包商對工程成本的可控程度是最大的。

1.3 成本控制和定價方式

菲迪克推薦采用固定總價的定價方式，但也不排斥承包商通過合理設計控制成本的情況下，采用固定單價的定價方式（即俗稱的開口價）。

2 以暫列金額調整定價風險的原則

2.1 定價方式與暫列金額

在定價方式已定的情況下，菲迪克認為應該以“暫列金額”的形式進一步把不應由承包商承擔定價風險的工程子項目（包括設備、材料）劃出由承包商承擔定價風險的范圍，以減輕承包商的定價風險。 所謂暫列金額指的是這部分工程的價格只是以暫定價的形式列入合同價格，而在實際發生時再行在實際成本的基礎上定價和進行結算。

2.2 合同價格談判與暫列金額

通過對“暫列金額”范圍的談判，實質上是先把雙方能夠取得共識的合同價格范圍確定下來， 對于雙方爭執不下的部分暫時以“暫列金額”的形式掛起來，在實際發生時在實際成本的基礎上加上合同約定的酬金比率再行定價， 采用暫列金額的定價方式，既減少了承包商的定價風險，又避免了由于建設方接受承包商在無法控制成本情況下的盲目報價， 導致過高支付合同價款的風險，無論對建設方和承包商都是有利的。

2.3 在固定總價的情況下，除了對由建設方指定分包的工程擬采用”暫列金額”外，以下事項也屬”暫列金額”的范圍：

1）預期在合同執行期內價格特別不穩定的材料、設備。

2）預期難以把握的費率、稅率。

3）預期難以把握的地下和水文條件。

3 報價依據的滿足性和報價的充分性原則

3.1 同價格的報價依據和報價范圍

菲迪克合同通用條件第4.10 款“現場數據”中明確規定了統一定價依據：

1）建設方應該在基準日期（投標書截止日期前28 天）前將其取得的現場數據，包括地下水文條件以及環境狀況等提供給承包商，建設方不負解釋的義務。

2）建設方應為承包商提供便利條件，允許承包商通過實地勘察，調查收集相關數據等手段充分了解現場施工條件和工程所在國的相關法律和法規。

3）菲迪克通用條件中具體進行描述的現場數據包括但不限于現場地下條件、 水文和氣候條件， 標的工程的性質和范圍， 工程所在國的法律程序和勞務慣例以及對承包商進入、食宿、設施、人員、電力、運輸、水和其它服務的要求等，承包商應對此進行調查和復核，并作為報價依據。

綜上所述，菲迪克認為承包商的報價應該被認定為是建筑在已經滿足了所有報價的現場條件包括相關法律、法規的基礎之上，這就是報價依據的滿足性原則。

3.2 菲迪克合同通用條件第4.11 款 “中標合同金額的充分性”中明確規定了統一報價范圍

1）承包商的報價應該充分考慮了現場施工條件尤其是不利的施工條件，包括對困難的地下條件、水文條件所增加的施工成本的合理預期。

2）承包商的報價應該涵蓋了承包商應承擔的全部義務以及為正確地實施和完成工程并修補任何缺陷所需的全部有關事項的費用。

綜上所述， 菲迪克認為承包商的報價應該被認定為已經涵蓋了履行合同的全部義務包括質量保證義務的全部成本，如有漏項，應由承包商承擔全部責任，亦稱報價的充分性原則。

3.3 對報價依據的滿足性原則和報價的充分性原則的應用

1）對于抑制以低價中標，以補差價獲利的不正當承包策略具有明顯的作用。

2）上述原則對于抑制建設方蓄意隱瞞不利的現場數據，誘使承包商報低價的不正當策略也具有明顯的抑制作用。

如果承包商故意隱瞞自己應該知道的本項目所特有的必要現場數據（包括法律），誘使不知情的承包商作出錯誤的報價，承包商可以建設方未履行合同應盡義務為由向建設方提起索賠，因此，正確運用這一原則對于維護承包商的合法權益也具有重大意義。

4 合同價格的履行必須建立在相對方充分履行合同義務基礎上的原則

4.1 由于建設方違背合同義務，導致承包商有權增加合同價格的范圍

1）由于建設方滯后履行合同義務應給予承包商追加費用：建設方未能在規定的時間內給承包商進入現場的權利；由于建設方的原因，承包商根據建設方或工程師的指令推遲按合同約定在竣工后應進行的試驗；由于建設方的原因，延誤了竣工試驗；建設方未按約定支付工程款。 如發生上述狀況，建設方應該支付承包商由此增加的費用，并相應延長工期。

2）由于建設方錯誤履行合同義務應給予承包商追加費用：原始放線點和基準標高的錯誤；指示承包商調查其沒有責任的缺陷；未能向承包商提供其資金安排的證據；未能向承包商提供合同規定的應由其辦理的保障事項；未能辦理合同規定的應由其投保的保險事項； 由于建設方的原因暫停施工；由于建設方的原因終止施工。 如發生上述狀況之一，建設方都應該支付承包商由此增加的費用，調整合同價格和工期。

3）由于建設方原因而引起的設計變更，均應該相應調整合同價格和工期。

4.2 對合同價格的履行必須建立在相對方充分履行合同義務原則的應用

1）當前我國的建設工程承包合同大多忽視了合同價格的履行與雙方全面履行合同義務之間的對價關系，比如工期滯后， 其中不少是由于建設方未按期履行合同義務引起的，但是不少建設工程承包合同僅規定了承包商對工程拖期的賠償責任，而沒有明確建設方在保證工期方面的必要責任由此可見推廣上述原則的應用是很有必要的。

2）菲迪克條款在詳細規定了上述雙方間的索賠條款的同時，還規定了工程師對索賠是否成立和索賠金額及容許延長的工期的確定權，而且承包商必須執行上述決定，以保障施工的正常進行。

在當前我國越來越多的建設工程采用國際招標甚至以菲迪克條款作為合同的通用條件，對于提高我國建設方或承包商與外商的商務談判能力，對于維護他們的正當權益，對于合理規避總承包合同的締約風險和執行風險無疑都是重要的。