試論電子商務不正當競爭行為的法學分析

西安外事學院商學院 朱彥

早在上世紀60年代，簡易的電子數據交換就已經在商務運行中開始使用。直到九十年代，隨著互聯網技術的不斷發展和網絡覆蓋面積的不斷加大，使用人數的不斷增多，電子商務開始了快速的發展。電子商務的出現和廣泛應用大大提高了商務交流活動的速度與效率，同時也改變著人們的生活，對社會各方面都產生了積極的影響。但是，任何事物在發展初期都存在許多缺陷，形式的不健全或者規則運行方式的不健全，其適用往往會伴隨許多社會問題。就電子商務而言，在發展現階段，其自身的體制難以規避各種各樣的不正當競爭行為，不正當競爭行為的猖獗為社會經濟秩序，市場秩序的穩定帶來了許多問題，必須盡快采取措施，在正確認識行為性質的基礎上予以糾正。

1 電子商務不正當競爭行為的界定

首先我們先明確不正當競爭行為的概念。反不正當競爭法中給不正當競爭行為所下的定義是經營者違反本法的相關規定所進行的損害其他經營者的合法權益擾亂正常的社會經濟秩序的違法行為。電子商務中的不正當競爭行為是指經營者在電子商務活動中進行欺詐和損人利己等行為損害其他正常經營者的利益，擾亂正常電子商務經營秩序的違法行為。可以說電子商務中的不正當競爭行為是對不正當競爭行為外延的延伸，它具有多種表現形式，具體來講往往通過虛假網絡廣告，搶注域名，虛假信息宣傳等來達到競爭目的。

1.1 混淆行為

混淆行為是電子商務不正當競爭中最常用的手段。它是指不法經營者在自己的商品上不正當的使用他人的標志，使消費者難以區分從而達到混淆的目的獲得競爭優勢。在這種情況下受侵害的往往是一些知名企業。不法經營者通過這種方式變相借助知名企業的知名度和信譽，拉動自身的競爭力。電子商務中常見的混淆行為有將自己網站的標志設計的同知名標志等相似或者將他人的商標作為網站名稱來使用等。

1.2 虛假宣傳

虛假宣傳是傳統的不正當競爭行為常用的手段。在電子商務不正當競爭中虛假宣傳又有了“新發展”。虛假宣傳是指在商業活動中不法經營者為了獲得競爭的優勢，而對產品和服務進行不合實際的虛假宣傳來誤導消費者從而達到預期的目的。伴隨著現代貿易中網絡技術的大量應用，不法經營者進行虛假宣傳的方式不斷地更新，宣傳的范圍也更廣。例如，向廣大網民發送電子郵件，在各個網站上廣告，制作虛假的宣傳片上傳于網絡中等等。其造成的影響范圍更廣和影響程度也更深。

1.3 侵犯商業秘密

詞典中將商業秘密解釋為，在商業活動中所使用的信息，配方等，可以使其所有者據此獲得更多的競爭機會和商業利益。可見商業秘密一般包括兩個方面的要件，首先商業秘密必須是僅限于一少部分人知道的，并且有一定的保密措施保護的信息資料；其次，商業秘密必須是實用的技術或者經營信息，所有者通過掌握或者運用它可以獲得直接的收益或者間接地競爭優勢。網絡技術的不斷發達和電子商務技術的應用也使得商業秘密的保密受到了大的挑戰，現實中電子商務運行中所出現的侵犯商業秘密的行為主要有，企業中負責電子商務運行的人員利用自身的崗位優勢盜取企業的商業信息，“黑客”非法侵入企業的信息網絡獲取企業重要的信息資料，或者BBS，信息傳輸手段的運用披露企業的信息資料。實踐中隨著電子商務水平的發展，對企業商業秘密和商業信息侵害的手段也不斷增多。

1.4 商業詆毀

常見的電子商務不正當競爭方式還包括商業詆毀。不法分子對一些經營者的信譽或者產品質量以及服務水平進行歪曲，捏造甚至詆毀。通過這種方式來打擊競爭對手，給商家造成巨大的損失。通常的電子商務商業詆毀常常以發布匿名信，在網絡上發布詆毀信息等。結合電子商務快速的傳播速度，其產生的影響遠遠大于傳統的商業詆毀形式。并且由于行為主體可以虛擬，查證起來更加困難，產生的影響也更難消除。

1.5 域名搶注

域名是指所有人所擁有的能夠進行定位于身份識別的網絡地址。網絡發展的初期人們對域名并沒有足夠的認識，僅僅認為域名所對應的不過是一個IP地址，與企業的名稱等無關并沒有其他的意義。但是，伴隨著網絡的發展，人們對域名的認識不斷增多，開始認識到域名的唯一性也是一種變相的商標，擁有著極大的價值。這一切也導致域名搶注行為產生。其常見表現就是不法行為者搶注知名企業的商標和名稱為域名，知名企業逼不得已只能考慮高價購買，不法行為者通過這種行為對知名企業等進行變相敲詐來牟利。

2 電子商務環境中不正當競爭行為產生的主要原因

歸根結底電子商務也是市場經濟的一種新形式。本質上同傳統的市場競爭是一樣的，其產生的原因主要有三個方面：

首先是社會原因，市場自身的資源分配就是以競爭為基礎的，市場研究的事實證明競爭可以實現優勝劣汰，最快速度的實現最合理的資源分配。但是不能否認市場調節在實現優勝劣汰的同時也會產生很多問題。電子商務運行中市場競爭比傳統的商業貿易更加激烈，這也導致許多經營者在商務貿易中急功近利，為了取得更多的利潤通過不正當的方式來獲得競爭優勢和利益。

其次是法律和道德因素。法律和道德是整個社會正常運轉的基石和價值標準，都直接的調整著人們的思想，價值觀和行為。電子商務中的不正當競爭行為的出現是法律空白與道德缺失相互作用的結果。電子商務技術在上世紀90年代才開始在我國發展，至今雖然得到廣泛的應用但是其完善的體制仍沒有形成。加之法律滯后性的特點，立法過程要考察行為性質，對社會的影響等多個方面難以做到在第一時間就對新產生的社會問題進行立法規制。同時，我們現在處于經濟的轉型期，經濟的過快增長和文化水平的發展存在一定的脫節，經濟建設和文化建設的腳步沒有很好的統一，在這樣的大背景下經濟的發展成為了人們思想上的第一要務。過分的追求經濟的發展必然導致道德的缺失。伴隨著電子商務性質的特殊性，自身具有的隱蔽性等，更是給不法者提供了機會。

最后是技術因素。結合前面我們所提到的常見的電子商務不正當競爭的形式我們可以看出，除了侵犯商業秘密對不法者能力有一定要求之外，其他的不正當競爭行為所需要投入的成本都很小，只要掌握相關技術就可以完成。但是，電子商務的不正當競爭取得的效果又是十分明顯的。舉例而言，在盜取商業資料時，只需要行為人擁有相關的電腦技術就可以以微小的代價換取價值巨大的商業信息，同時采用技術手段進行，風險很低，加之目前我國網絡執法體系的不健全很容易就逃過了處罰。

3 電子商務不正當競爭行為的特點

3.1 不正當競爭行為的一般特征

不正當競爭行為本身包含了經營主體的牟利性，自身行為的違法性，較強的社會危害性，行為主體的主觀故意等特征。隨著互聯網的覆蓋面積不斷增大和電子信息網絡的不斷發展，不正當競爭行為又有了新的載體，但是究其根本僅僅是不正當競爭行為采用了更新的手段而已，并不影響行為本質。因此，電子商務不正當競爭行為的本質特征和傳統的不正當競爭行為并沒有區別，僅僅是在現有的信息技術條件下讓其擁有了更多新的特點。

3.2 電子商務不正當競爭行為的特點

3.2.1 行為主體的隱蔽性

電子商務活動以互聯網這樣的虛擬世界為平臺，在這樣一個世界里，行為的運行不過是一種簡單的遠程數據交換，只要你希望你就可以以一種有別于現實的新的身份出現，個人或者企業都是如此。這一切就使得電子商務行為擁有了虛擬性的新特點。主體和行為方式的虛擬也就造就了電子商務中不正當競爭的隱蔽性。

3.2.2 行為具有更強的社會危害性

世界市場的形成以及近年來貿易的不斷升溫使得電子商務使用者之間的競爭壓力不斷增大，貿易環境的不斷增壓也促使著更多的經營者開始通過不正當競爭行為牟利。同時，電子商務覆蓋交易范圍的全球性，以及信息網絡傳播的高速性，這些也直接決定了電子商務中的不正當競爭所帶來的危害性更大，波及面更廣。另外行為主體的隱蔽性等也直接導致了違法行為的追究和處罰困難。現階段電子商務的不正當競爭行為還有愈演愈烈的趨勢。

3.2.3 違法行為的認定與監管有了更大的難度

電子商務中的不正當競爭行為其歸根結底仍是不正當競爭行為的一種表現，顯然要依據《反不正當競爭法》來進行規制。但是出現的問題是電子商務中的不正當競爭行為接住了電子網絡等新形式，由于法律的滯后性等特點現有的《反不正當競爭法》并沒有能夠結合市場變化和社會形勢及時的加以修訂。這樣一來，在尋找相關的法理和依據時常常難以處斷。并不能直接有效的尋找法律條文對違法行為進行認定和規制。同時，電子商務借助的平臺是全球化的互聯網體系，其行為地與損害結果的發生地之間常常有較大的出入。因為電子商務中的不正當競爭行為是在電子信息網絡不斷發展的今天所產生的新的現象，國際上對這一行為并沒有形成統一的認定意見。同時，國家間就電子商務不正當競爭的處理并沒有形成相關的條約或協議，再加之管轄權的問題使得國內法律對電子商務不正當競爭行為的規制更加的有心無力。

電子商務自上世紀90年代在我國開始快速發展，自其開始，電子商務的不正當競爭行為就開始出現，并且伴隨市場競爭的發展違法形式也是層出不窮，這是國際電子商務發展過程中出現的共有問題。本文由于篇幅有限，列舉了我國常出現的幾種電子商務不正當競爭形式，這些行為在現今的經濟環境下產生了越來越大的影響，輕者侵犯其他經營者和消費者的權益，重者甚至嚴重擾亂了我國的經濟秩序。因此，如何對形形色色的不正當競爭行為進行準確的定性，怎樣快速地采取手段規制不法競爭行為是當務之急，也是對我們的巨大考驗。

[1]薛虹.美麗新世界——因特網上的知識產權縱橫談[J].知識產權,2009.

[2]薛虹.網絡時代的知識產權法[M].法律出版社2009.