商業銀行貿易融資風險防范的法治對策

任以順，崔 瑤

（ 中國海洋大學 法政學院，山東 青島 266100 ）

貿易融資，一方面有效地解決了企業從事貿易活動所面臨的資金短缺問題，支持了企業在更大范圍、更大規模上開展貿易活動；另一方面，由于它與結算相關聯，金融機構收益豐厚，資金回收周期短，是銀行有效運用資金的一種較為理想的方式[1]。在貿易融資的整個過程中，銀行不僅僅靠提供服務收取手續費，還需要提供資金支持并獲得貸款利息收入。在涉及國際貿易融資的業務中，銀行還圍繞國際結算的有關環節，參與對進出口商提供的與國際結算相關的資金融通，因而貿易融資的風險性遠遠大于銀行傳統中間業務。因此，有必要對商業銀行在貿易融資過程中可能產生的各種風險進行詳細的分析歸納和整理，為商業銀行防范貿易融資業務的風險探尋法治對策，從而促進商業銀行的貿易融資業務健康有序發展。

一、商業銀行貿易融資過程風險評析

銀行業屬高風險性行業。從它誕生之日便與風險產生了難以割舍的聯系，而商業銀行在進行貿易融資業務過程中遇到的風險更是多種多樣。

（一）來自銀行內部的操作風險

操作風險是指由于內部程序、人員、系統的不當或失誤造成損失的可能性。近年來，國際國內頻發的操作風險事故都為商業銀行造成了損失。這表明操作風險已成為銀行損失的重要源頭之一。銀行操作風險中，業務流程處理過程產生的風險最為多見。

1.融資前對客戶的資信審查不嚴。在貿易融資操作中，客戶的實際資信狀況很大程度上決定了銀行貿易融資業務所承擔風險的大小。從目前商業銀行融資狀況來看，對客戶貿易融資資格的審查不嚴主要表現在兩個方面：首先，由于我國商業銀行從事貿易融資業務起步較晚，從事客戶資格審查工作的人才相對匱乏，專業化程度不高。同時，一些相關從業人員敷衍塞責，對客戶的資信審查流于表面，導致銀行在審查環節中未能全面了解客戶企業的所有問題，給融資后可能產生的風險埋下了隱患。其次，伴隨著我國加入世界貿易組織對世界開放金融市場的承諾，我國對商業銀行的改造使其以市場為導向，放松對商業銀行管制的市場化趨勢越來越明顯。然而事實上，目前我國卻尚未形成真正統一成熟的開放型市場，監管不到位，信息不對稱，給商業銀行造成了壓力較大的外部環境。為在激烈的市場競爭中爭取到客戶，獲取更多利潤，銀行對作為融資方的企業客戶的資信審查愈發寬松，甚至私自降低對客戶資信審查的標準。比如，降低保證金的收取比例，授信開證免收保證金，在企業保證金不足或擔保不完全的情況下批準融資等。這些行為都極大地增加了銀行在貿易融資過程中發生風險的可能性。

2.融資后追蹤管理不到位。對貿易融資后的追蹤管理是信貸管理的最終環節，它對于保證銀行資金安全、防控貿易融資風險意義重大。但在實際操作中，它卻被極大地忽視了。首先，銀行融資操作人員對于融資后管理的意識相對淡薄，認為只要有抵押擔保存在，所謂的追蹤管理只能徒增成本。加之，缺乏具體明確的貸后管理制度，相關的法規缺乏有效性和可行性，導致從業人員在進行追蹤管理時過于隨意，追蹤管理流于形式。其次，對獲得融資的企業缺乏現金流和信息流等重要資產狀況的監測和分析，一旦融資方違背誠實信用原則或因客觀原因不能保證及時還款，銀行便無法及時采取保全措施，大大增加了銀行的資產風險。

3.授信額度管理系統不完善。隨著我國銀行業授信管理系統的逐步建立，各大商業銀行都有了初步的授信額度管理體系，但是仍存在很多問題。比如，對于客戶授信額度的評級缺乏量化手段，過度依賴客戶財務報表，導致集團客戶和大客戶同中小客戶之間的額度劃分較為混亂，無法真實反映客戶的經營狀況；銀行之間、各分支機構和部門之間的運行過于獨立，缺乏信息資源共享和統一的協調控制，降低了對風險的監控和融資貸款管理的效果，增加了銀行對企業授信額度管理的難度。

（二）銀行業外部環境及監管風險

1.貿易流程中可能產生的風險。貿易的整個過程，會受到多種因素的影響。比如，商品質量、市場行情的變化、交貨期限的改變、生產商供貨能力等都會影響貿易成交。如果交易雙方中任何一方不履行合同約定，包括一方不愿或無力支付約定款項，都會使另一方有可能遭受風險，進而使為貿易雙方提供融資的銀行面臨收不回融資款的貿易融資風險。比如，在國際貿易中，如果進口商發現出口商虛假發貨或者其他瑕疵履行的行為，則進口商銀行在信用證方式下，面臨先行墊付的融資風險。雖然在名義上，銀行擁有對提供的融資款的追索權，但在實際業務過程中，銀行依法收回融資款的收效甚微，致使銀行常常陷入無休止的貿易糾紛的被動局面，并可能導致銀行不良貸款的產生。

2.融資詐騙風險。現階段銀行融資業務操作過程中涉及的單據量大、專業性強、流程繁雜，為詐騙分子提供了可乘之機。比如，在真實單據中摻雜虛假資料，非法更改單據材料騙取融資款，甚至用偽造信用證等手段來騙取銀行資金等，都有可能造成銀行資金受損。在一些涉及國際貿易的案件中，執行難，付出的代價大，尤其損傷銀行的信譽。所以，如何從源頭上防范融資詐騙風險，已成為商業銀行融資業務亟待解決的難題。防范融資詐騙風險的最有效方式當屬融資擔保，但我國《商業銀行法》第36 條第2 款規定：“經商業銀行審查、評估，確認借款人資信良好，確能償還貸款的，可以不提供擔保”，而現階段我國商業銀行體系對資信度審核卻缺乏統一標準的量化手段，使得客戶的資信標準難以界定。因此，在實際業務操作中，擔保額度和擔保方式的選擇存在極大的自由化、無序化趨勢，加之國內相關政策法規都尚未明確規定商業銀行的貿易融資必須適用某種擔保程序，從而大大增加了融資詐騙風險發生的可能性。

3.法律風險。目前我國貿易融資市場尚不成熟，風險事件類型較為復雜。法律風險也是一種常見的風險。巴塞爾銀行監管委員會在《有效銀行監管核心原則》中明確提出審慎法規與需求的制定與實施原則，并列舉了因“不完善或者不正確的法律意見或者業務文件”、“現有法律可能無法解決與銀行有關的法律問題”等情形引發的風險均為法律風險。而在我國，目前雖有銀監會《商業銀行內控評價試行方法》、《商業銀行授信工作盡職指引》、《關于加大防范操作風險工作力度的通知》等指導性文件相繼出臺，但其效力層次低，監管力度小，對操作風險的監控和信息披露等重要問題尚未建立完整的監管體系。

二、商業銀行貿易融資風險防范的法治對策

中國銀行業監督管理委員會報告顯示，我國商業銀行的不良貸款率為1.1 %，分行業數據中，與貿易融資相關行業的不良貸款比率接近2 %， 貿易融資相關行業的不良貸款比率是商業銀行總體不良貸款比率的近兩倍。2007年推行的新巴塞爾協議的總框架，雖然旨在規范十個成員國的主要銀行，但對于風險管理的基本原則同樣適用于全球各級各類銀行。2007年2月28日，中國銀監會發布了《中國銀行業實施新資本協議指導意見》，標志著我國正式啟動了實施《巴塞爾新資本協議》的工程。按照我國商業銀行的發展水平和外部環境，短期內，我國銀行業雖尚不具備全面實施《巴塞爾新資本協議》的條件，但是其風險防范的基本原則和思路可以為我國商業銀行的風險防范提供一定的可行性借鑒。

（一）立法明確銀行的客戶資信審查義務及未盡審慎義務的法律責任

在貿易融資業務操作中，銀行有義務深入了解和掌握客戶資本金的來源渠道和可靠性大小，并以此為基礎進行融資決策，對信用等級較差的債務人不貸或慎貸，并成立由具有風險專業知識和技能的人員組成的專門機構負責前期審查工作。以立法形式明確規定銀行負有對客戶資信審查的舉證責任。在因融資方欠缺償還能力而引發的融資款糾紛案件中，銀行必須有充分證據表明其已盡謹慎審查義務，否則一旦出現因融資方存在至少在行業范圍內眾所周知的信用等級低下的情況而導致融資款無法收回，那么銀行應依法承擔法律后果，情節嚴重的，如違規簡化手續，未進行資信審查等，則責任完全由銀行承擔，甚至喪失其對融資款的追索權，相關責任人也應當依法追究法律責任。特別是在國際貿易中，國家保護和地區保護主義泛濫的大環境下，資信審查環節尤為關鍵。商業銀行在進行此類貿易融資過程中，應落實我國《商業銀行法》規定的“審貸分離”制度，明確融資審查與融資款發放兩個環節的職能和責任，并建立獨立的內部稽查部門，消除審查環節中有章不循和違章操作現象[2]。這樣做可以使各個環節權責分明、相互監督和制約，從而降低貿易融資風險。當然，內部組織機構的構建和重組必然與銀行管理成本和操作成本直接相連，為了盡可能降低成本，最大化其利潤，可以靈活適用審貸分離制度，只對重點監察對象成立專門稽查小組，確保資信審查工作落實。

（二）建立融資后追蹤管理法律制度

融資后追蹤管理的主要目的在于監控風險并根據風險信號的嚴重程度做出危機處理決策，并依法及時采取保全措施。這就需要立法部門或銀監會制定一整套切實可行的制度，將追蹤管理工作落到實處。過程可以從資金賬戶監管入手，及時監控債務人的資金流轉狀況，定期進行日常跟蹤管理，包括擔保物（人）的追蹤監管，將客戶企業的上下游企業納入監控范圍。必要時可以在銀行內部劃分客戶等級，成立追蹤管理小組對重點監控對象進行重點追蹤，確保銀行資金的安全。

（三）確立信息披露制度，建立信息查詢平臺

商業銀行開展貿易融資業務時，前期審查環節中能否掌握真實、準確、完整的客戶信息，直接影響審查工作的效果。因此，前期審查工作對信息披露平臺的渴望十分強烈；融資后的追蹤管理制度亦需要透明度高、真實可靠的信息數據為銀行融資管理提供依據。國內銀行業應該借鑒西方發達國家信息披露的方法，加強銀企間、企業間信息披露的透明度，在整合現有的相關抵押登記部門的基礎上，通過建立統一的信息披露查詢平臺，確保公示效力，以便信息共享和貿易融資各方當事人查詢檢索。以關聯企業信息披露為例，我國應在《公司法》中確立關聯企業信息披露原則，關聯交易的披露范圍包括控制企業與從屬企業、控制股東與企業間一切可能影響交易公允的信息，對關聯的內容作出最廣泛的規定，具體關聯交易披露的內容可以包括交易的存在、性質、標的、目的等有可能影響交易不公的所有重要事實[3]。

（四）以立法形式規范融資擔保

1.嚴格規范融資擔保程序和操作手續。銀行在貿易融資擔保業務中，必要時應向產權登記部門或借助信息披露平臺查詢抵押物登記情況，對抵（質）押物權屬的真實性、有效性及權利實現的可行性進行認真審查分析，明確抵（質）押擔保物的所有權或經營權[4]。另外，由于實際控制人的隱蔽性，銀行對擔保人資格審查還應特別注意，該融資人是否是擔保人的股東或實際控制人。銀行在對擔保人或債務人提供的公司章程、資產分析目錄和財務報表等資料的審查過程中，一旦發現公司可能為其股東或者實際控制人提供擔保，則應結合其業務發展等綜合情況做出謹慎擔保決策。與此同時，亦要嚴格規范關聯企業擔保的手續，保證其合法性。

2.限制關聯企業擔保和系統性擔保。據商業銀行風險管理部門統計數據，第三人為借款人提供抵押擔保的情況非常多見，多數被擔保人與擔保人存在業務上的關聯，被擔保人與擔保人處于同產業鏈或位于供應鏈環節上下游企業之間的相互擔保也占有很大比例。然而，在同行業擔保或者相關產業之間擔保的情況下，一旦整個行業陷入低迷，產生的連鎖反應會使得被擔保人償還融資款的能力和擔保人的擔保能力都大打折扣，直接導致融資款難以收回的風險進一步增加，甚至有時關聯企業客戶擔保的設立僅僅是商業銀行為了滿足其信貸管理形式上的要求，使得融資擔保失去了實際意義。銀行應與相關產業管理部門和評估部門通力合作，對關聯產業之間、處于相同或相關產業鏈上的企業之間的擔保做出時間性和階段性的分析，進而達到正確做出融資決策的目的。

3.選擇使用效果最佳的擔保物作抵押擔保。由于抵押擔保物的評估價值與實際變現價值存在一定差距，加之評估市場不規范，擔保資產變現時難免會出現因成交價格不合理致使融資款追索不能的現象。比如，融資方用于抵押的房產、土地位于偏僻城郊，流動性差，價值有限，變現困難或變現價值與實際價值、評估價值相去甚遠，導致變現價值無法覆蓋全部債權，使不動產抵押難以實現順利變現[5]。因此，抵押物的選擇方式和控制手段應以實現抵押擔保的目的為原則，采用流通性強、變現能力強的抵押物和應用范圍廣、通用性強的資產進行抵押擔保，以保障銀行債權的實現。

（五）填補貿易融資立法空白，完善銀行同業競爭法律制度

首先，通過立法形式規范銀行業競爭。對《商業銀行法》相關規定加以細化或頒布司法解釋，為銀行貿易融資操作業務做出具體明確的規定，如強制保證金收取比例和適當的浮動幅度；禁止授信開證免收保證金行為，或以但書形式規定可以免收保證金的特定情形；違反規定進行的貿易融資行為，對相關責任人和高級管理人員進行責任追究或懲罰。其次，盡快與國際通用規則接軌，填補我國立法在相關領域內的空白。比如，針對我國國內保理業務的立法空白，可以將國際通用的《國際保理公約》和《國際保理業務慣例規則》轉化為國內法，或以此為參照為我國保理業務制定相關法律，保護和引導其健康有序發展。

（六）提高貿易融資業務操作人員的法律素養

銀行應當對業務人員進行定期法律培訓，使其至少掌握能夠應對工作需要的基本法律知識，了解重要法律制度，增強證據意識，保全證據資料。銀行內部應當建立法律事務部門作為保證整個法律風險防控系統正常運作的核心，同時保證其地位不被忽視。銀行對于主要業務部門和風險相對集中的部門要配備兼職法律事務人員，充分發揮其既精通融資業務又精通法律業務的優勢，從業務過程的每一環節抓好法律風險的防范。一旦發生融資款難以收回的情形，銀行應及時行使訴權，切忌長期催要無果才訴至法院，避免案件事過境遷，因融資方經營不善或其他原因，導致判決無法執行。

商業銀行貿易融資市場，作為依托在我國巨額貿易總量下的具有巨大發展潛力的新興市場，已經逐漸成為各大商業銀行展開激烈競爭的場所。但是，貿易融資自身發展尚未成熟及其本身的高風險性決定了商業銀行在貿易融資業務過程中必然會產生各種風險；這些風險一旦成為現實，會給商業銀行帶來了大量的呆賬壞賬等不良資產，不利于銀行自身的良好運營，也不利于我國貿易融資業務乃至國際貿易健康有序發展。因此，從法治的視角，做好對貿易融資業務發展的保護和引導，積極有效地利用立法的最新成果，對現有的相關法律法規加以完善、細化，深入地研究貿易融資業務中存在的問題，才能在貿易融資市場飛速發展的歷史潮流中，從容應對貿易融資中的各項風險。

[1] 李峰.國際貿易融資及其管理模式[J].經管論壇，2006，（3）.

[2] 王中魁.淺談我國商業銀行金融風險及其法律防范[J].企業科技與發展，2008，（2）.

[3] 黃靜.關聯企業信貸風險法律分析及其完善[J].法治與經濟，2010，（8）.

[4] 吳慶寶.金融機構如何化解市場風險——以靈銳公司擔保借款糾紛案為例[J].中國審判新聞月刊，2008，（4）.

[5] 蔡斌.商業銀行抵押擔保貸款面臨的風險及防范對策[J].北京工業大學學報，2010，（2）.