域名搶注的法律問題探析

劉藝工，周久人

（大連理工大學公共管理與法學學院，遼寧大連，116024）

網絡域名在電子商務發展的浪潮下，業已成為企業的一種無形財產，具有重大的商業價值，但這同時也引發了愈演愈烈的域名搶注行為。國際互聯網名稱與數字分配機構于2012年1月12日起受理包括“.shop”、“.hotel”、“.berlin”等新的頂級域，將徹底改變全球通用頂級域的格局。同時，據中國互聯網絡信息中心（CNNIC）發布，從2012年5月29日零時起，我國開始實施新的《中國互聯網絡信息中心域名注冊實施細則》，修訂后的細則正式開放個人“.cn”和“.中國”等頂級域名在內的互聯網域名，注冊主體擴大至自然人。隨著個人注冊的開放和注冊數量的大幅攀升，域名搶注的現象定會隨之增加。但是傳統的知識產權法又無法有效解決域名搶注所引發的問題，因此，遏制域名搶注值得我們分析和研究。

一、域名及域名搶注的概念

（一）域名的概念

域名（Domain Name），互聯網上企業、機構或者個人間相互聯絡的網絡地址。根據我國信息產業部于2004年11月5日公布的《中國互聯網絡域名管理辦法》，“域名是互聯網絡上識別和定位計算機的層次結構式的字符標識，與該計算機的互聯網協議（IP）地址相對應”。［1］為了區別在網絡上數以億計的用戶和計算機，每一臺主機都有一個標識固定的唯一的IP地址。然而，由于IP地址是數字型標識的地址，在使用過程中難以記憶，因此，代替數字型IP地址的符號化地址即域名應運而生。

域名通常被分為國際域名和國內域名這兩種基本類型。國際域名（簡稱iTDs），也稱國際頂級域名，例如表示網絡提供商的“.net”，表示政府機構的“.gov”，表示教育機構的“.edu”等；國內域名（簡稱nTLDs），也稱國內頂級域名，即對不同國家予以不同的域名，這些便為該國的國內頂級域名。目前全球有200多個國家和地區都已經根據ISO3166國家代碼標準的規定被分配了國內頂級域名，例如中國是“cn”，日本是“jp”，英國是“uk”等。

（二）域名搶注的界定

在互聯網發展初期，由于網絡用戶主要是研究機構和軍事機關，域名的潛在價值以及其給商家帶來的潛在的巨大利益無人關注，甚至域名的分配也被公認為一個前景黯淡的行業。［2］不過，隨著電子商務的興起，互聯網成為了商家進行宣傳和銷售的前沿陣地。但當許多商標權人想將自己的產品進軍網絡市場時，卻遺憾地發現自己理想的域名已經被他人搶先注冊了。

我們應當首先明確的是，從有無不正當目的判斷，并非所有的域名搶注行為都屬侵權行為，只有明知其為馳名商標，卻抱著不良動機將其注冊為域名的惡意搶注行為才構成侵權。我國2001年6月最高人民法院頒布的《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中列舉了四種惡意情形；2006年3月，中國互聯網絡信息中心頒布的新修訂的《域名爭議解決辦法》的第九條對惡意的情形進行了補充，新增加了三種惡意情形。狹義的域名搶注即指惡意搶注，實踐中亦多屬此種。

而善意的搶注行為通常是在先注冊的域名同他人的商標、商號或企業名稱或其縮寫相同或者近似，而在先注冊人既非故意或惡意，對該商標進行了在先注冊的行為。但是，在現實生活中，在域名的價值被人們發現了以后，許多商標權利人卻打著侵害商標權的旗號對善意注冊人的合法權益進行肆意踐踏。例如，美國的一位父親為了慶祝自己的愛女Veronica的誕生，在網上注冊了域名“veronica.org”，之后在網頁中精心放置了自己幼女的生活照，以記錄她的成長。可是這一行為卻惹惱了一家圖書出版公司。該公司基于“veronica”是該公司出版的系列兒童讀物的主人公之一的訴請，主張對于“veronica”享有版權。［3］筆者認為：一方面，“veronica”在美國是個再普通不過的名字，且該父親只是將愛女的照片放置于網頁中，沒有體現任何不良的商業目的；另一方面，該圖書出版公司并未將“veronica”注冊為商標，其僅僅依據該名字與其兒童讀物的主人公名字相同而享有版權從而提起訴訟的做法令人啼笑皆非。

可見，我們在對域名搶注行為進行研究時應注意區分主觀的善意和惡意。惡意的域名搶注行為危害相關權利人的合法權益，法律應對這類行為進行規制。

二、域名搶注的原因

2012年年初，淘寶商城突然更名“天貓”，這一行為讓業界大跌眼鏡。不過，淘寶集團在正式更名前便已經搶先收購了“天貓”的拼音域名“tianmao.com/.com.cn/.cn”。天貓的拼音域名“tianmao.com”是去年11月從廈門人莊良基以12萬元的價格轉手而來。此外，寶馬、戴爾、星巴克、寶潔以及美國蘋果等著名跨國公司皆因中文域名遭遇搶注而在中國發生過域名糾紛。不計其數的知名企業的域名頻遭搶注，究其原因，主要有以下幾點：

（一）域名背后的巨大經濟利益驅動

以計算機應用為起點奔向信息化的時代，網絡域名儼然已成為現代企業的一種身份象征。域名的最終價值在于它便捷地傳遞訊息和帶來商機的能力，如果企業可以實現域名、企業名稱和商標的三位一體發展，那將極大促進企業的品牌推廣與自身發展。然而很多企業由于對域名的重要性認識不足，加之企業的域名保護意識弱，在客觀上誘發了很多網絡投資者的投機心理。

2005年4月28日，谷歌斥資一百萬美元買回了幾年前被北京國網公司搶注的CN域名“google.cn”和“google.com.cn”。谷歌為了爭回該域名曾于2003年向中國國際經濟貿易仲裁委員會提出爭議，但最終被駁回，谷歌無奈最終選擇了高價購回的方式，創下了CN域名交易史上的最高價格，讓域名投資界看到了CN域名的巨大價值和回報空間。①參見新華網.http://news.xinhuanet.com/it/2005-05/01/content_2897396.htm（2012年6月3日訪問）一些惡意搶注者正是看到了網絡域名的商業價值，利欲熏心，惡意搶注他人域名，其主要目的有兩種：一是囤積居奇，以待善價，以期商標持有人可以主動找上門高價購回，從而從中攫取暴利；二是企圖毀壞其他企業的商業形象，特別是對于一些生產同種類產品的企業，希望通過搶注域名方式，在網站上動手腳，損害競爭企業的商業信譽，淡化他人的商標或品牌的形象。

（二）我國現行域名管理制度不完善

首先，我國受理域名注冊實行“先申請先注冊”原則。該原則是指在域名注冊上，誰先提出申請，誰便優先獲得域名的所有權。這一規定使得大量的域名被搶注，一旦相關權利人沒有在第一時間進行相關域名的注冊，其合法權益便會受到損害。

其次，我國的域名注冊機構對域名注冊實行形式審查。根據我國《中國互聯網域名注冊暫行管理辦法》第二十三條的規定，域名注冊機構僅對域名注冊人提供的申請材料的真實性進行審查，而不進行實質性審查，這就為惡意搶注者利用他人的企業名稱或商標進行注冊提供了可乘之機。

再次，我國對于惡意搶注行為的處罰力度較輕。根據我國有關域名的法律規定可以看出，我國對惡意搶注行為的處罰力度偏輕。一些馳名商標或者名人姓名一旦被惡意搶注，其給惡意搶注者帶來的懲罰遠不及其帶來的利益。

（三）域名具有唯一性和國際性

域名注冊有其自有的規則，每一個域名都是獨一無二的，完全相同的域名是無法并存的。因此，一旦一個域名被批準注冊，該域名在全球范圍內便不能再被他人申請注冊。此外，由于域名系統自身的檢測識別手段，其并不排斥域名整體上的相似。例如“hao123.com”和“ha0123.com”只有一字之差，我們在看上去的時候會容易混淆，但是DNS域名系統卻可以輕易地精密識別，從而區分它們。因此，由于網絡域名的唯一性和全球性，域名的資源十分有限，導致了不同地域和領域的相關權利人針對同一域名展開了激烈的爭奪。

三、我國域名搶注糾紛解決機制的完善

我國域名搶注案件的愈演愈烈在一定程度上與我國相關立法的滯后和高位階立法的缺失密切相關。我國雖然出臺了諸多解釋和規則，對我國處理域名搶注問題起到了一定的指導作用，但是對于一些問題法律尚存在空白。同時，我國法院對域名搶注的認定標準并不明朗，法官自由裁量空間過大，故有必要通過一系列方法來處理我國的域名搶注案件。

（一）完善相關法律法規

我國的域名專門立法似乎已是一種必然，但是，從立法技術的層面上講，可以有多種選擇。在我國出臺針對域名的專門立法之前，當務之急是完善現有的相關域名保護立法，作為過渡時期解決域名糾紛的方法。

1.修訂《反不正當競爭法》

《反不正當競爭法》的使用對象不僅包括注冊商標，也包括非注冊商標，對商號、產品通用名稱、行業名稱、地理名稱也同樣適用，保護對象較之《商標法》更加全面，結構體系靈活開放，因此，對《反不正當競爭法》首先進行修改，可以使域名糾紛得到較為全面的解決。筆者建議擴大該法第五條中關于“市場交易”的解釋，將“虛擬電子市場交易”納入其中；增加關于利用網絡手段損害競爭對手的企業信譽和商品聲譽的條款；增加對域名搶注行為的規定，增列域名搶注行為為不正當競爭行為，擴大客體保護范圍。但值得一提的是，在修改《反不正當競爭法》的同時，要注意平衡商標權人的利益和域名持有人的利益，不得因一味地強調商標權人的權益而阻礙了電子商務的快速發展。

2.修訂《商標法》

增加關于侵犯注冊商標專用權的行為的規定，將商標與域名的沖突納入商標法保護體系，將把他人馳名商標進行域名注冊的行為視為侵權；充分借鑒美國的《聯邦商標反淡化法》的立法成果，吸收商標淡化理論，在《商標法》中系統地規定商標淡化行為，規定只要域名在客觀上降低了商標的顯著性，使消費者由于搜索不到相關網站而影響了商標權人的商機，那么不論域名持有人和商標權人是否存在競爭關系，其搶注域名的行為都構成淡化，應受到制裁。但是另一方面，由于商標淡化理論對普通的注冊商標無法提供法律保護，故應當同時在《商標法實施條例》中增加關于域名搶注的相關規定。

（二）制定《反域名搶注法》

學術界的主流觀點是，域名權是一種獨立的知識產權，若完全依賴傳統的知識產權法律體系進行保護，是難以臻于完善的，故應該立法予以保護，使域名這一新興知識產權客體的保護有法可依。我國可以借鑒國際上關于域名搶注的先進經驗，如美國的《反域名搶注消費者保護法》，以特別法的形式設立法律位階較高的反域名搶注法，從而提供完善的域名糾紛解決方式，切實保障相關權利人的合法權益。關于這部專門立法的具體內容，筆者建議首先應當明確域名的知識產權地位，確立域名權利即域名權；其次應當明確域名搶注行為的界定，將傳統知識產權的認定標準與互聯網電子商務的特質結合起來，找到其中的契合點；再次，應確立域名糾紛解決的指導原則，包括：平等保護原則、保護正當競爭原則、知名度原則和權利在先原則；最后，建立和完善相應的配套機制，具體意見如下：

1.建立域名的適當審查機制、檢索機制和代理爭議解決機制

由于管理域名注冊的機構對域名的注冊不采取實質審查，不負責查詢申請注冊的域名與他人的商標是否相沖突，這會在很大程度上加劇了域名搶注者的搶注行為。因此，建立域名適當審查機制，要求域名注冊管理機構對域名進行適當審查顯得尤為重要。但這一機制的實施的背后需要有強大的檢索機制作支持。2011年6月，在新加坡召開的ICANN特別會議推出了新的權利保護機制。這一機制使得商標所有人得以在第一時間為其商標申請到頂級域名；而同時，商標所有人的信息會被記錄存檔，一旦有人實施了侵害頂級域名的注冊行為，都會及時通知相應的商標所有人并及時阻止侵害他人權利的注冊行為。此外，ICANN還推出了代理爭議解決程序，一旦頂級域名注冊人惡意注冊了與商標所有人的商標產生沖突的頂級域名，ICANN可以依據代理爭議解決程序中止注冊。［4］我國的域名注冊管理機構可以據此確立符合我國特點的相應機制。

2.規定域名注冊為續展制

目前我國對域名注冊采取的是終身制，即只要注冊人沒有注銷域名，或者域名沒有被依法撤銷，按時繳納年費，則該域名終身有效，不論域名用于何種目的。世界知識產權組織在《互聯網絡及地域的管理：知識產權議題》的報告中建議，域名注冊應采取續展制而非終身制，期限屆滿后域名持有人如欲繼續使用該域名，則應支付相應的費用，若逾期不繳，則域名管理機構可以直接注銷該域名。①參見http://baike.baidu.com/view/41571.htm（2012年6月20日訪問）我國對這一提議應采納。

3.確立對物訴訟制度

網絡世界具有虛擬性和無國界性，因此當相關權利人的權益遭到域名持有人的損害時，尋找具體侵權人就變得十分困難，尤其當域名搶注者在注冊時實施了提交虛假信息或以其他方式掩蓋身份的行為時，權利人的利益更難以保護。而我國的傳統民事訴訟是對人訴訟，這便使權利受到損害，又客觀上無法找到侵權者的權利人的主張無法得到有效解決。故我國可以將美國的對物訴訟制度引為己用，當相關權利人確實找不到適格被告，可以將該域名列為被告直接提起訴訟。這一制度的引用必將對域名搶注案件的審判起到指明作用。

4.確立域名搶注的法定賠償金制度

盡管我國在《反不正當競爭法》第20條規定了賠償額的計算標準，但將該法條照搬至反域名搶注法中顯然是不合適的。因為域名搶注者在將域名出售或者轉讓之前，其對域名只有費用上的支出，因此，無法通過計算所得收益來計算賠償金額。同時，投訴人的經營損失很難有確切證據予以證明。因此，我國在這一方面可以借鑒美國《反域名搶注消費者保護法》的有關規定，根據這一法案，權利相關人即使無法證明實際損害，仍可以依據該法案獲得金額在1000美元至10萬美元之間的賠償。另外，我國相關法律法規僅將救濟手段限制于停止侵害、注銷或者將域名轉移至投訴人，救濟手段十分匱乏。因此，除了前面提到的支付賠償金的懲罰性救濟措施，還可以采取責令侵權人賠禮道歉等其他救濟手段。

（三）彌補我國目前司法實踐中的不足

目前，我國的司法機關在實踐中存在著諸多不足，這些不足是由多方面原因造成的，因此，解決這些實踐中的問題任重而道遠。從我國現狀看，解決域名搶注的方式主要是訴訟。筆者建議，應當適當鼓勵當事人通過除司法訴訟之外的其他途徑如協商、調解或仲裁的方式找到合理的解決方案，使爭議得以解決。這樣的做法不但可以使雙方當事人的矛盾得以快速而有效的解決，也可以節省司法資源，同時亦符合了意思自治原則的理念。況且，這些解決方式的使用并不排斥司法訴訟的使用，即使當事人沒有通過協商等方式解決問題，他們依然可以將域名糾紛訴諸于法院。此外，法院在審理域名糾紛時，惡意搶注的認定標準需要明確。由于實踐中的搶注情況是紛繁復雜的，而域名注冊人主觀上存有“惡意”又是認定侵權的前提條件，因此認定“惡意”需要綜合考慮很多情形，不但需要考慮構成“惡意”的情形，也要考慮諸如是否存在非商業性使用或其他合理使用情形等其他的種種除外因素。

［1］杜小衛.域名搶注及其法律規制［J］.河北法學，2008(6)：30.

［2］李小武.商標反淡化研究［M］.杭州：浙江大學出版社，2011：52.

［3］汪瓊.域名搶注法律規制研究（碩士學位論文）［D］.重慶：西南政法大學，2008：25.

［4］ICANN批準開放新頂級域 國際域名格局突變［J］.中國專利與商標，2011（3）：17.