《婚姻法解釋（三）》與相關契稅政策對公證的影響

阮 嘯

（浙江省杭州市錢塘公證處，浙江 杭州 310009）

《婚姻法解釋（三）》與相關契稅政策對公證的影響

阮 嘯

（浙江省杭州市錢塘公證處，浙江 杭州 310009）

《婚姻法解釋（三）》使得《婚姻法》在實踐操作中更符合法律精神、有利保護權利、有理感情婚姻。司法解釋與有關契稅政策頒布后對公證業務帶來了微妙的影響：不僅僅是涉及不動產的公證事項有部分增加，而且也有使部分財產約定減少的情況發生。根據資料顯示，受《婚姻法解釋（三）》影響全年婚姻類的公證同比增長了40.4%；而其中受契稅政策的影響公證熱又有所降溫，降幅約為同比的18.2%。另外，該司法解釋還擴大了公證范圍并確認了部分公證效力，當然也在部分公證方面增加了證明的難度。

婚姻法；司法解釋；契稅；公證

一、《婚姻法解釋（三）》的變化

二〇一一年八月十二日，最高人民法院召開新聞發布會宣布在次日實施《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（下稱《婚姻法解釋（三）》）?！痘橐龇ń忉專ㄈ凡粌H從司法實踐方面對婚姻家庭生活予作了新規范，而且對婚姻家庭法原理進行了適應時代性的新變化。

（一）更符合法律精神

該解釋的頒布使得法院對《婚姻法》的適用更加契合《物權法》的精神。此次涉及婚內房產問題的第十、十一、十二條，其核心是厘清物權與產權的關系。其一改過去“和稀泥”全部將婚后財產視為共同財產的做法，在不動產方面均認定以登記為準。

（二）更有利保護權利

《婚姻法解釋（三）》的頒布使得婚姻當事人更加利于保護自己的合法權利，包括但不限于財產權利、人身權利和訴訟權利（如在訴訟權利上，首次明確以結婚登記程序存在瑕疵為由主張撤銷結婚登記應提起行政復議或行政訴訟，充分保障了行政訴訟的救濟途徑）。

（三）更有利感情婚姻

《婚姻法解釋（三）》有利于維護家庭與社會的穩定。國家正在竭力扭轉一種當前中國婚戀觀日漸興盛的拜金主義。這對于我國家庭的穩固具有重要價值。而家庭是社會的細胞，家庭的穩定直接關系著社會的穩定。所以從長遠來看，這次的解釋不僅能夠維護家庭穩定，更加能夠帶來國家和社會的長治久安。

二、《婚姻法解釋（三）》對公證的影響

這次解釋雖然僅僅是針對法院司法所作出的規范?？伞痘橐龇ń忉專ㄈ樊吘乖诨橐黾彝シǚ矫娴睦碚撋献龀隽瞬簧傩峦黄?，值得公證部門進行借鑒。比如第五條所規定的條文借鑒了國外共同財產制、分別財產制和剩余共同財產制三種基礎的夫妻財產制基本形態，吸收了我國學界共同財產說、個人財產說以及部分共同財產部分個人財產說的三種學說，更加考慮到了我國立法的缺失與沖突之處。那么顯然在公證工作中使用這樣的條文原理進行析產確權更具有理論與實踐的基礎，也更能實現法律被群眾的接受度。此外，公證部門一方面要做好與其他部門的銜接，另一方面還要注意告知群眾相關后果。從多種跡象分析，這個解釋對公證業務有可能帶來微妙的影響：

（一）增加公證數量

單從公證業務的角度粗略分析，《婚姻法解釋（三）》的實施，或許將增加涉及不動產的公證數量。根據我處的資料顯示，受《婚姻法解釋（三）》影響全年婚姻類的公證同比增長了40.4%。此解釋對于之前司法解釋的調整在短時間造成了一些恐慌，尤其是將女兒視為“招商銀行”的丈母娘們普遍擔憂其一方利益受損。這就必然導致一部分對配偶方財產有所覬覦的女方（也包括某些以金錢為目的的入贅女婿）要求將自己的名字加入不動產中。在這過程中，有部分不動產由于各種原因暫時無法登記加名的或者已是共同共有而要求更高份額，往往會采用公證夫妻財產約定的方式爭奪權利。但若兩人尚未結婚，直接在產證上加名字涉及贈與稅收問題。于是雙方婚前簽訂財產約定協議將一方所有的房產“贈與”另一方，那么這種協議約定經公證即可實現。今后公證機構也許需要需要辦理更多的婚前公證；而婚后公證的，往往是夫妻倆想不想把各自的財產變成夫妻共有財產。

（二）擴大公證范圍

有些過去公證機構未涉及的業務，現在可以考慮如何去拓展業務：如根據《婚姻法解釋（三）》第七條，一方父母或者雙方父母為子女出資購買不動產如何予以證明就可以考慮為其公證；再如《婚姻法解釋（三）》第十六條夫妻之間訂立借款協議，往往比較容易被其中一方不承認，那么這個時候由第三方的公證處來介入就較為合適了。

（三）增加公證難度

公證機構辦理公證時將增加很多難度，如怎么去界定是婚后個人財產、婚后由一方父母出資為子女購買的不動產到底如何認定、形式審查權證還是實質追查背后原因等。盡管公證機構采取形式審查權證而不是實質追查背后原因的方式較為便捷，但是卻存在著未盡到實質審查的義務的風險。尤其是將來的繼承權公證，對于是個人還是夫妻共同財產的界定問題，將會對公證員的認定造成較大的困擾。此時雖然有類似《婚姻法解釋（三）》第五條、第七條以及第十五條的條文，但是要具體在個案中分清恐也未必是易事。

（四）減少部分公證

新解釋一出臺，部分的公證項目會受到一定沖擊。很多需要公證的關系已被明確，成為法律規定的部分，而不再需要從公證上做約定。今后與之有關的公證可能會適當減少，也是對公證項目的一種沖擊。例如，《婚姻法解釋（三）》第五條，明確了夫妻一方個人財產在婚后產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產；《婚姻法解釋（三）》第十四條，以離婚為條件的財產分割協議在雙方協議離婚未成且一方在離婚訴訟中反悔的情況，法院即可認定財產分割協議無效（最高人民法院認為，經過公證的附協議離婚條件的財產分割協議在性質上屬于附生效條件的合同，雙方簽字后成立，在完成協議離婚手續后生效。公證的效力在于確認協議的內容是雙方當事人的真實意思表示，但不能改變協議的生效條件）。這些公證項目主要涉及夫妻間贈予公證、婚前財產協議、婚后支付還款部分約定等。

（五）確定部分效力

《婚姻法解釋（三）》的全部條文雖然沒有明確指出公證的事項——并非是簡簡單單的敘明條款，而是以空白引證的方式通過其他渠道來確定公證的效用?！痘橐龇ń忉專ㄈ返诹鶙l規定，婚前或者婚姻關系存續期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規定處理。而《合同法》第一百八十六條正是涉及到了公證問題：經公證的贈與，贈與人在贈與財產的權利轉移之前不可以撤銷贈與。該條文在網上征求意見時，后面的表述是“……另一方請求判令繼續履行的，人民法院不予支持，但已辦理公證的除外?！辈簧倬W民建議刪除“但已公證的除外”。其理由是：（1）公證本身不產生權利轉移的法律效力，以司法解釋的形式賦予其這種效力違反公證法及立法法相關規定，也與合同法第一百九十二條關于撤銷贈與的規定相沖突。（2）贈與是民事行為，贈與的撤銷只有兩種法定原因，應遵循誠實信用原則，不能鼓勵欺騙性承諾和贈與。故最終技術處理后定稿為《婚姻法解釋（三）》的表述。盡管如此，該條文還是在一定程度上重申了合同法中關于公證贈與事項的效力。公證是以法律形式對贈與合同的確認，也是對合同雙方意思自治的保護，客觀上限制了贈與人對贈與合同的反悔。公證后贈與人不得再對贈與合同行使任意撤銷權。公證有助于保護當事人一方或雙方的自由意志，并可以杜絕輕率承諾或者欺騙性的承諾。這樣的效力經過司法解釋的重申與再確認是對于公證權威的肯定。

三、契稅政策調整的影響

在《婚姻法解釋（三）》公布后，在社會上掀起了一股不小的房產證加名潮。在這股加名潮中，一些執行契稅政策的地稅部門對加名行為征收加名契稅被輿論鋪天蓋地地炒作為“趁火打劫”。在輿論的壓力下，2011年8月31日財政部與國家稅務總局急匆匆出臺了《關于房屋土地權屬由夫妻一方所有變更為夫妻雙方共有契稅政策的通知》。該通知規定，婚姻關系存續期間，房屋、土地權屬原歸夫妻一方所有，變更為夫妻雙方共有的，免征契稅。

然而這項受到輿論脅迫出臺的《通知》卻完全沒有估計到《物權法》、《契稅條例》和《婚姻法解釋（三）》三者的銜接。因為從《物權法》來看，似乎是應當是一種贈與；從《契稅條例》來看，又不可能是一種贈與（根據國務院《契稅暫行條例》第二條的規定，房屋贈與需要繳納契稅）。雖然目前可以套用《婚姻法》第十九條規定。但是眾所周知，約定其實就相當于一種合同。合同種類有多種多樣的。在這里既然不可能是有對價的交易行為，顯然應該是一種贈與。也即這種約定背后的法律關系仍然應該是一種贈與行為。兩部委頒發的《通知》尚不足以達到國務院條例的高度或者更高的法律位階。這種情況因其不屬于同一機關的立法，也不能使用特別法優于一般法的原則。按照《立法法》第七十九條所確立的法律適用的規則，法律的效力高于行政法規，而行政法規的效力高于規章。所以目前杭州房管部門的折衷操作方法是，只需要夫妻雙方攜帶身份證、戶口簿、結婚證以及房產三證親自到房管部門，就可以辦理“加名”手續（依據《婚姻法》第十九條進行約定處理）。但實際上夫妻財產約定或贈與的還應該出示有關公證文書。杭州市房管局房產交易中心法規處處長在授課時，也明確指出了目前房管局操作中的此類瑕疵。對契稅和登記處理方式貌似是顧及到了民情輿論，但實際上卻隱藏著不小的法律隱患。

受到這項契稅政策及我市有關部門的操作方法影響，因《婚姻法解釋（三）》而產生的公證熱略有消退。夫妻財產約定公證的數量放緩了提升速度。據我處資料顯示，契稅政策頒布后《婚姻法解釋（三）》帶來的公證熱略有消退，下降幅度大約為18.2%。新契稅政策實施后對于夫妻之間的財產贈與公證實際上從法條和部門壓力中給予了無形的約束：必須要按照夫妻財產約定來制作。目前來講，主要是婚前或離婚后不動產贈與將涉及較高個稅額的，較宜通過財產約定或者離婚協議補充協議公證的方式來進行“加名”。

四、余論

綜上所述，《婚姻法解釋（三）》的頒布雖然在表面上可能將促進公證數量較快發展。可是從目前來看，譬如契稅政策的調整使公證機構并未享有十分有利的形勢，且解釋本身也有部分抵銷增長部分的作用。而從更長遠來看，該解釋將會對公證行業認定夫妻共同財產時帶來一些困惑。所以公證行業應該對這些有較為清醒的認識，做好功課以應對這個機遇與挑戰。

[1] 史尚寬.親屬法論[M].北京：中國政法大學出版社，2000.

[2] 楊大文.婚姻家庭法[M].北京：中國人民大學出版社，2006.

[3] 奚曉明.最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用[M].北京：人民法院出版社，2011.

[4] 王利明.民法[M].北京：中國人民大學出版社，2010.

[5] 吳竹群.親屬與繼承法[M].杭州：浙江大學出版社，2003.

The effect of marriage law interpretation(3) and deed tax policy on notary

RUAN Xiao

The 3rd judicial interpretation made the marriage law practice in line with legal better, protect rights better and protect marriage better.There is some effect on marriage law interpretation(3) and deed tax policy.Not only increases some notarization matters, but also decrease some contracts.According to our information, marriage notarization matters rising by 40.4% with the effect of marriage law interpretation(3).But with the influence of deed tax policy, notarization matters decreased by 18.2%.This judicial interpretation extend the range of notary and confirmed some validity of notary.In other way, there may more hardness in some notarizations.

marriage law; judicial interpretation; deed tax; notary

D913.9

A

1008-7427（2012）02-0064-02

2011-01-01

作者系浙江省杭州市錢塘公證處研究員。