社會保險費可退還性分析*

丁海波

（河南機電高等?？茖W校經(jīng)濟貿(mào)易系，河南新鄉(xiāng) 453000）

1 案例

2004年9月某企業(yè)職工考上全日制研究生，遂與其供職單位簽訂研究生培養(yǎng)協(xié)議，約定單位在其上學期間正常給其繳納社會保險費，畢業(yè)后，如果其供職單位給其報銷上研究生期間學費，則該職工研究生畢業(yè)后需在該企業(yè)供職五年，否則退還單位為其繳納的社會保險費，并賠償單位兩倍學費的違約金。隨后，該名職工將其人事檔案轉(zhuǎn)移到其就讀學校，開始讀研。在此期間，該名職工與其用人單位簽訂的勞動合同在2005年6月到期后，用人單位并未與其續(xù)簽勞動合同。2006年9月該職工研究生畢業(yè)后，因為該企業(yè)當時正在改制，沒有按照研究生培養(yǎng)協(xié)議的約定給予其報銷讀研期間的學費，所以該職工未去該企業(yè)工作，而到另外一家單位就職，在2008年8月該企業(yè)宣布因為該名職工研究生畢業(yè)后，一直未到單位工作，因此與其解除勞動關(guān)系，并要求其按研究生培養(yǎng)協(xié)議約定，繳納違約金并退還自該職工上學開始到2008年8月為止的用人單位為其繳納的社會保險費。

2 分析

社會保險（Social Insurance）是一種因為年老喪失勞動能力或者因病、工傷、失業(yè)、生育等原因永久或暫時失去勞動崗位而造成損失的勞動者提供一種收入或補償?shù)纳鐣Ｕ现贫?。社會保險由政府舉辦，具有強制性，預先由勞動者和用人單位繳納一定的款項，作為社會保險稅（費）形成社會保險基金，在滿足一定條件的情況下，被保險人可從基金獲得固定的收入或損失的補償，社會保險主要包括養(yǎng)老社會保險、醫(yī)療社會保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險等項目［1］484。在實務(wù)中往往會發(fā)生用人單位沒有按照法律規(guī)定，為在其處工作的勞動者按時、足額地繳納社會保險費，而用人單位為勞動者繳納社會保險費后，又要求勞動者返還的情況比較少見。

本案當?shù)貏趧又俨梦瘑T會和一審法院沒有支持用人單位要求勞動者賠償違約金的要求，但是認為勞動者應(yīng)該退還其因為上學離開單位到該單位通知與該勞動者解除合同日止，用人單位為其繳納的社會保險費。

僅就社會保險費是否應(yīng)該退還問題，筆者認為，根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第2條第4款規(guī)定:中華人民共和國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議，適用本法:因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議。因此，因為社會保險費問題發(fā)生的爭議屬于勞動爭議范疇，本案中社會保險費是否應(yīng)該退還，應(yīng)該從程序和實體兩個方面進行分析:

2.1 程序方面該社會保險費是否退還的勞動爭議已經(jīng)超過法定的勞動爭議仲裁時效

勞動爭議是指勞動關(guān)系當事人之間因勞動的權(quán)利與義務(wù)發(fā)生分歧而引起的爭議，它發(fā)生在勞動關(guān)系存續(xù)期間。《勞動法》第82條規(guī)定:提出仲裁要求的一方應(yīng)當自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。本案中用人單位與勞動者簽訂的書面勞動合同，在2005年6月該勞動合同到期之后用人單位沒有與勞動者續(xù)簽勞動合同，雙方也沒有實際用工關(guān)系，勞動者碩士畢業(yè)后，由于用人單位沒有按照勞動者脫產(chǎn)學習前與用人單位簽訂的研究生培養(yǎng)協(xié)議為該勞動者報銷學習期間費用，因此勞動者2006年6月研究生畢業(yè)后，一直沒到用人單位上班。筆者認為在2006年6月，用人單位明知該勞動者畢業(yè)，但是卻沒有到用人單位上班，這個時間應(yīng)當視為勞動爭議發(fā)生之日，根據(jù)這個期限起算該有關(guān)社會保險費的爭議超過了自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)提出仲裁申請的仲裁時效。所以在程序方面該勞動爭議已經(jīng)超過法定的勞動爭議仲裁時效。

2.2 在實體方面社會保險費不具有可退還性

本案中用人單位的意見是在其與勞動者簽訂的研究生培養(yǎng)協(xié)議中有“該職工研究生畢業(yè)后需在該企業(yè)供職五年，否則退還單位為其繳納的社會保險費，并賠償單位兩倍學費的違約金。”的約定，但是該勞動者在研究生畢業(yè)后，實際并未到該單位工作，因此應(yīng)當退還用人單位為其繳納的社會保險費，當?shù)貏趧又俨梦瘑T會和一審法院支持了用人單位關(guān)于退還社會保險費的意見。

筆者認為上述意見有不妥之處，其理由如下:

《勞動法》第72條的規(guī)定:社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費?？梢?，用人單位為職工繳納社會保險費用是企業(yè)的強制性法定義務(wù)，不因約定而免除用人單位的法定義務(wù)。因此勞動者與用人單位是否存在勞動關(guān)系，是單位是否應(yīng)當為勞動者繳納社會保險費的依據(jù)。關(guān)于勞動關(guān)系是否存在的界定標準，我國《勞動法》在法律層面上并沒有對勞動關(guān)系給出明確的解釋，在《勞動合同法》等有關(guān)勞動行政法律、法規(guī)中有如下規(guī)定:

（1）《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國勞動法＞若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第一節(jié)適用范圍第二點規(guī)定:“中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上己成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法。”

（2）我國原勞動和社會保障部于2005年頒布了《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（以下簡稱《通知》），該《通知》規(guī)定，“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。第一，用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;第二，用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;第三，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”

（3）《勞動合同法》第7條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。

綜合我國相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，同時借鑒其他國家勞動關(guān)系的認定標準，有學者認為我國鑒別勞動關(guān)系可以主要考慮以下幾點:第一，勞動者所從事的是與用人單位性質(zhì)相符的正常崗位勞動，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)不可分割的一部分;第二，與用人單位關(guān)系穩(wěn)定;第三，由用人單位承擔經(jīng)濟風險［2］。

根據(jù)上述法律、法規(guī)的規(guī)定，本案中，在勞動者與用人單位簽訂的勞動合同未到期前，雖然說勞動者離開原工作崗位，去讀研究生，但是因為其同時又與用人單位簽訂了研究生培養(yǎng)協(xié)議，可以認為勞動者與用人單位雙方通過他們簽訂的研究生培養(yǎng)協(xié)議對勞動合同的內(nèi)容進行了變更，勞動者的求學過程，可以視為用人單位出資的一種培訓學習，因此雙方勞動關(guān)系依然存在。但是雙方簽訂的書面勞動合同在2005年6月到期后，因為雙方并沒有續(xù)簽勞動合同，同時勞動者的檔案關(guān)系在其上學時也已經(jīng)轉(zhuǎn)到其就讀學校，在勞動者上學后雙方也沒有實際用工關(guān)系發(fā)生，根據(jù)勞動合同法44條第1款第1項中規(guī)定:勞動合同期滿終止。因此，勞動者與用人單位的勞動關(guān)系因為勞動合同到期而在2005年6月自然終止。由以上分析可知，直到2005年6月，即:在勞動者與用人單位勞動關(guān)系存在期間，用人單位為其職工繳納社會保險費是用人單位應(yīng)盡的法定義務(wù)，如果用人單位不依法為勞動者繳納社會保險費，還會受到相應(yīng)的行政處罰，如《勞動監(jiān)察條例》規(guī)定:“用人單位向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申報應(yīng)繳納的社會保險費數(shù)額時，瞞報工資總額或者職工人數(shù)的，由勞動保障行政部門責令改正，并處瞞報工資數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款?！币虼?，在勞動者與用人單位勞動關(guān)系存續(xù)期間用人單位為勞動者繳納的社會保險費應(yīng)該不屬于退還范圍之內(nèi)。

自2005年6月后在勞動者已經(jīng)和用人單位沒有勞動關(guān)系的情況下，該用人單位已經(jīng)沒有義務(wù)為勞動者繳納社會保險費，從2005年6月以后因為勞動者與用人單位已經(jīng)不存在勞動關(guān)系，因此自2005年6月之后用人單位為勞動者繳納的社會保險費的行為是類似于不當?shù)美袨?，即該用人單位既無法定義務(wù)也沒有約定義務(wù)，而為勞動者繳納了社會保險費，這個費用所引發(fā)的糾紛不屬于勞動仲裁范疇之內(nèi)，而是普通的民事糾紛。用人單位應(yīng)該就該部分費用糾紛直接向法院提起普通民事訴訟。筆者認為:自2005年6月之后用人單位為勞動者繳納的社會保險費，雖然其有類似于不當?shù)美袨榈耐庠诒硐?，但是，其不是不當?shù)美袨?，勞動者不?yīng)當退還該費用。其理由如下:第一，該筆款項沒有直接支付給勞動者，況且勞動者個人并不能直接受益也無權(quán)利處分，即便到達退休年齡，按我國目前法律也不一定能受益，其理由如下，首先，對于基本養(yǎng)老保險，目前我國是按兩部分繳納，用人單位應(yīng)當按照國家規(guī)定的本單位職工工資總額的比例繳納基本養(yǎng)老保險費，計入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金。職工應(yīng)當按照國家規(guī)定的本人工資的比例繳納基本養(yǎng)老保險費，計入個人賬戶。參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。因此，如果勞動者不能連續(xù)繳費15年，就不能領(lǐng)取養(yǎng)老金。即便可以按月領(lǐng)取養(yǎng)老金，這個領(lǐng)取的養(yǎng)老金，也不是當初繳納費用的直接返還?；踞t(yī)療保險也是基本醫(yī)療保險基金由社會統(tǒng)籌使用的統(tǒng)籌基金和個人專項使用的個人賬戶基金組成。個人繳費全部劃入個人賬戶，單位繳費按30%左右劃入個人賬戶，其余部分建立統(tǒng)籌基金。個人賬戶專項用于本人醫(yī)療費用支出，可以結(jié)轉(zhuǎn)使用和繼承，個人賬戶的本金和利息歸個人所有。所以單位繳納的醫(yī)療保險費也只是使勞動者在因疾病就醫(yī)時的一種保障措施，不是可以直接任意支配的款項。失業(yè)保險、工傷保險以及生育保險的性質(zhì)類似，都是一種社會保障措施，只有當勞動者失業(yè)、發(fā)生工傷、以及生育時候，才能獲得的一種保障措施，并不是用人單位為勞動者繳納的社會保險費的直接使用。

由以上分析可知，自2005年6月之后用人單位為勞動者繳納的社會保險費，不屬于不當?shù)美?，不?yīng)該由勞動者退還這筆支出，用人單位應(yīng)該請求社保部門退回該款項。

3小結(jié)

關(guān)于繳納社會保險費是否應(yīng)當退還的爭議，如果在發(fā)生在用人在勞動者與用人單位存在勞動關(guān)系期間，則屬于勞動爭議，應(yīng)先申請勞動仲裁，其仲裁時效，在自2008年5月1日生效的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》生效前適用60日的仲裁時效，在2008年5月1日后，適用1年的仲裁時效。本案因為其爭議發(fā)生在2008年后5月1日之前所以應(yīng)該適用60日的仲裁時效。如果關(guān)于繳納社會保險費的爭議發(fā)生在雙方?jīng)]有勞動關(guān)系期間，則是普通民事訴訟，不適用仲裁前置程序。勞動關(guān)系存續(xù)期間，根據(jù)《勞動法》和《社會保險法》等法律的規(guī)定，用人單位為與其具有勞動關(guān)系的勞動者繳納社會保險費是其法定義務(wù)，其不因其他約定而改變。當勞動者與用人單位不具有勞動關(guān)系時，用人單位為勞動者繳納的社會保險費，勞動者與用人單位之間并不構(gòu)成不當?shù)美畟驗閯趧诱邲]有直接獲得該款項，也不能直接支配控制該筆款項的使用。所以當用人單位因為自己失誤向社會保險機構(gòu)繳納了該筆款項之后，其無權(quán)要求勞動者退還該筆費用。

（責任編輯楊文忠）

［1］吳新文.經(jīng)濟法［M］.徐州:中國礦業(yè)大學出版社，2008.

［2］賈文婷，劉建明.論我國勞動關(guān)系的界定標準［EB/OL］.http://www.dffy.com/faxuejieti/ms/201105/23257_3.html，2011 －05 －26.

［3］陳香伊.社會保險和勞動關(guān)系《關(guān)于實施〈上海市勞動合同條例〉若干問題的通知（三）》解讀（七）［N］.人才市場報，2006 －01－10（A05）.