施工招標文件中存在的問題及建議

任 鋼 吳毓臻 任智華

(1．陜西省西咸新區(qū)涇河新城管委會，陜西涇陽 713700;2．陜西建工集團第三建筑工程有限公司，陜西西安 710055; 3．西安建筑科技大學，陜西西安 710055)

中華人民共和國《招標投標法》明確規(guī)定:招標人應當根據項目的特點和需要編制招標文件，招標文件應當包括招標項目的技術要求、對投標人資格審查的標準、投標報價要求和評標標準等所有實質性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。招標文件是招標投標過程中最具有重要意義的文件，它是以項目為依托，確定招標程序，提出技術標準和交易條件，為投標人準備投標文件參加投標提供所需資料的基本文件，也是與將來中標的承包商簽訂合同的基礎，對整個招標工作乃至發(fā)承包雙方都具有法律約束力的文件，是編制工程量清單、招標控制價、投標報價、調整合同價款、結算和工程索賠的重要依據。為此，國家發(fā)改委等九部委早在2007年11月1日聯(lián)合發(fā)布了〈標準施工招標資格預審文件〉和〈標準施工招標文件〉(以下簡稱“標準文件”)。“標準文件”要求招標文件不得違反公開、公平、公正、平等、自愿和誠實信用原則，不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。“建設工程工程量清單計價規(guī)范”(以下簡稱“清單計價規(guī)范”)和“標準文件”理應包括在此法規(guī)之內。并規(guī)定:施工招標文件應不加修改地引用“標準文件”的投標人須知、通用合同條款。在我們查閱的招標文件中大部分內容符合要求，但也有不少不盡人意的內容，有的竟然與強制性規(guī)定背道而馳，提出不合理乃至不合法的要求。本文僅就執(zhí)行“標準文件”中與工程計價有關的主要問題、癥結所在和解決的建議做如下論述。

1 存在的主要問題

1)關于工程預付款問題。有的招標文件這樣規(guī)定:“本工程不支付工程預付款，待竣工驗收后一次結清工程款。”或“本工程無預付工程款”或“本工程預付工程款按合同價的2%(也有5%，8%)支付。”

“標準文件”指出:工程預付款是用于承包人為合同工程施工購置材料、工程設備、施工設備、修建臨時設施及組織施工隊伍進場等的資金。預付款的額度和預付辦法，在專用合同條款中約定。財政部和原建設部2004年10月20日聯(lián)合印發(fā)的〈建設工程價款結算暫行辦法〉中明確規(guī)定“工程預付款應符合下列規(guī)定:包工包料工程的預付款按合同的約定撥付，原則上預付款比例不低于合同金額的10%，不高于合同金額的30%”。并規(guī)定:在具備施工條件前提下，發(fā)包人應在合同簽訂后的一個月內或不遲于約定的開工日期前7天內預付工程款。否則承擔違約責任。因此，要求招標人及其代理人，在編制招標文件時一定要嚴格執(zhí)行上述規(guī)定。

2)關于招標代理費問題。個別招標文件提出如此要求:“本工程招標代理費由中標人支付，且不得計入工程總價。”

根據原國家計委(計價格［2009］1980號)〈招標代理費管理暫行辦法〉規(guī)定:“招標代理服務費應由招標人支付。招標人、招標代理機構與投標人另有約定的從其規(guī)定。”因此，招標服務費理應由招標人支付，如果約定由中標人支付時，招標人應將招標服務費在“其他項目清單”中列項，并將該項費用計入招標控制價和投標報價中，而不得強行讓中標人承擔。

3)關于清單工程量問題。不少招標文件如此規(guī)定:“清單工程量的數(shù)量誤差，投標人在計價時自行核實，結算時除涉及變更外不予調整。”或“工程量清單中的工程數(shù)量有誤時，誤差在±2%(也有規(guī)定±3%，±5%)以內時不予調整，超過±2%(±3%，±5%)以外部分按實調整。”

“標準文件”規(guī)定:工程量清單中的工程量為估算工程量，結算工程量是承包人實際完成工程量，并按合同約定的計算方法進行計量的工程量。“清單計價規(guī)范”也明確規(guī)定“工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性、完整性由招標人負責。”并作為強制性條款。實行工程量清單計價，體現(xiàn)了風險分擔的原則，即招標人承擔工程量變化的風險，投標人承擔自主報價的風險，工程量清單中的工程數(shù)量作為眾多投標人投標報價的共同平臺，每個投標人沒有核實的義務，也不具有修改和調整的權力。因此，要求招標人必須對其準確性——工程量不錯、完整性——清單項目不缺項、不漏項負完全責任，而不得轉嫁給投標人。

4)關于安全文明施工費問題。很多施工招標文件注明:“安全文明施工費用不計取。”或“安全文明施工費用暫時按規(guī)定計取，達不到市級文明工地要求，結算時扣除其費用。”甚至有的規(guī)定“達不到市級文明工地時，另按工程造價的1%罰款。”

原建設部2005年6月7日以建辦(2005)89號文發(fā)出《建設工程安全防護、文明施工措施費用及使用管理規(guī)定》的通知，通知中規(guī)定:依法進行招標的施工項目，編制招標文件時，應當按照規(guī)定并結合工程實際單獨列出安全防護、文明施工措施項目清單。并規(guī)定要單獨計價，且不得低于按規(guī)定費率計算所需費用總額的90%。〈清單計價規(guī)范〉也明確規(guī)定“措施項目清單中的安全文明施工費應按照國家或省級、行業(yè)建設主管部門的規(guī)定計價，不得作為競爭性質用。”并列入強制性管理范圍，并規(guī)定必須列入工程造價，招標人無權刪減優(yōu)惠，投標人也不得將該項費用參與市場競爭。因此招標文件中的上述規(guī)定是違反規(guī)定的。

2 問題的癥結

以上問題的癥結在于:招標人(業(yè)主)憑借發(fā)標中的強勢地位無節(jié)制的強行轉嫁風險，變相違規(guī)違法;招標代理人或中介機構，為了一己私利不惜冒違規(guī)犯法的風險，無原則的迎合招標人的不合理甚至非法要求，將其編入招標文件;投標人為了在激烈的競爭環(huán)境中分得一杯羹，不惜冒犧牲企業(yè)職工切身利益和虧本的風險，吞咽下這杯毒羹，接受招標人的這些非法要求;作為招投標行政主管部門疏于管理，監(jiān)督檢查和審批不嚴，也是產生上述問題的重要原因。

3 解決問題的建議

我們認為解決以上問題的途徑是:作為施工招標文件的編制者，招標人或招標代理人，要認真學習“標準文件”，領會其實質內容，規(guī)范自己的行為，遵守現(xiàn)行的職業(yè)道德規(guī)范。在編制招標文件時一定要嚴格按照國家的現(xiàn)行法規(guī)和“標準文件”中的規(guī)定，不要為了眼前的蠅頭小利，為工程留下后遺癥，要堅決貫徹客觀、公開、公平、公正、自愿、平等和誠實信用的原則，否則，即使將違法違規(guī)內容寫入相應條款，投標人也已接受，仍然是無法律效力的;作為投標人應堅決抵制有失公平的條款，維護企業(yè)自身的權益。如果發(fā)現(xiàn)施工招標文件中有違反現(xiàn)行法規(guī)的條款應及時向招投標監(jiān)管機構提出;作為招投標的行政主管部門，應加大對“標準文件”的宣貫力度，加強對使用“招標文件”的指導和監(jiān)管檢查，及時總結經驗和發(fā)現(xiàn)問題，從嚴審查招標文件中的“專用合同條款”，對于有與法規(guī)相違背的條款內容堅決不予批準，堅決退回糾正，待改正后再行審批。總之，為了聚精會神的搞建設，一心一意謀發(fā)展。規(guī)范招投標市場，規(guī)范招標文件的編制，促進招標投標活動的公開、公平和公正，就必須嚴格執(zhí)行國家發(fā)改委等九部委發(fā)布的《標準文件》，與時俱進，完善我國建設領域招標投標市場機制，使我國招標投標活動早日與國際通行的慣例接軌。

［1] 卞耀武．中華人民共和國招標投標法釋義［M］．北京:法律出版社，2000．

［2] 國家發(fā)改委等九部委．《標準施工招標資格預審文件》和《標準施工招標文件》試行規(guī)定［S］．

［3] 住房和城鄉(xiāng)建設部，國家質檢總局．建設工程工程量清單計價規(guī)范［M］．北京:中國計劃出版社，2008．