經濟交往時口頭協議有法律效力嗎？

周律師：

您好！

我公司與某貿易公司達成了總價為100萬人民幣的口頭協議，約定由其在半年內供應我公司某種原材料。為此，我公司支付了30萬元定金給某公司，雙方同時約定了違約金。兩個月后，某公司以原訂合同價格過低為由要求加價并提出，如果我公司同意加價，雙方立即簽訂書面合同。否則，他們將不認可雙方之前達成的口頭協議。請問：雙方之前簽訂的口頭協議是否具有法律效力？如果該口頭協議有效，而對方堅持不履行合同的話，我公司是否可以要求對方雙倍返還定金，并同時要求對方支付違約金？我公司可以通過哪些途徑維護自己的合法權益？

讀者：張可新

張可新讀者：

您好！

首先，你們簽訂的口頭協議具有法律效力。

當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、電子數據交換和電子郵件、QQ、微信）等可以有形地表現所記載內容的形式。貴公司與某貿易公司的買賣合同屬于不要式合同（注：絕大部分合同法律法規沒有規定必須采用書面形式）。另外，依法成立的合同，自成立時起生效。因此，你們雙方之間的口頭協議具有法律效力。某公司必須履行協議，否則就構成違約，依法應當承擔違約責任。

其次，定金是我國法律規定的五種擔保形式之一。當事人可以按照合同約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。但是，結合你們的具體情況，30萬元的定金已經實際給付對方，似乎定金條款已經生效，但是該定金有兩個缺陷，一是數額超過了主合同標的額的20%，合同金額為100萬元，定金最多為20萬元，超過20%的部分無效；二是定金條款也只是口頭約定，沒有書面形式。因此，如果對方不認可的話，該定金的效力存疑。退一步說，如果對方認可也只能認定20萬元為定金，多支付的10萬元為預付款。貿易公司實際返還貴公司人民幣50萬元，其中40萬元為雙倍返還的定金，10萬元為返還的預付款。

再次，違約金與定金不可以同時適用。

當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。需要注意的是，選擇權在未違約方。但是，如果某貿易公司的違約給貴公司造成了實際損失，貴公司還可以根據具體情況要求貿易公司進行賠償。

最后，如貿易公司堅持自己的主張，貴公司可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑來維護自己的合法權益。

（1）和解

合同當事人之間可以通過協商來解決問題。大家心平氣和地進行溝通，擺事實，講道理，消除誤解，達成諒解，最終達成一致解決問題。

（2）調解

合同當事人可以邀請雙方認可的第三方進行調解，在第三方的居中斡旋下，最終達成一致解決問題。

（3）仲裁

合同當事人可以通過仲裁來解決問題。仲裁的前提條件就是必須有書面的仲裁協議，其形式既可以是事先或者事后專門達成的仲裁協議，也可以是合同中的仲裁條款。需注意的是，我國仲裁是一裁終局制，即一次裁決立即生效。當事人對仲裁裁決必須履行，否則對方當事人可以向人民法院依法申請強制執行。除非有證據證明仲裁裁決具有法定情形時，可以向人民法院依法申請撤銷或者申請不予執行該裁決。

（4）訴訟

合同當事人如果和解、調解不成或者不愿和解、調解，同時也沒有訂立仲裁協議，可以向人民法院起訴。因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。合同當事人還可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。協議管轄的需要考慮周全，比如，選擇上海等法制環境較好的大城市。另外，只能選擇一個法院，而且不得違反級別管轄和專屬管轄的規定，建議最好聽取律師等專業人士的建議。

我國法院實行二審終審制，及對一審法院的裁判不服可以提起上訴。二審法院作出的裁判立即生效，但是，當事人可以在判決、裁定發生法律效力后兩年內向法院提起申訴，要求再審；或者請求人民檢察院提起抗訴，要求再審。

盡管我國法律對絕大部分合同沒有規定專門形式，本律師還是建議簽訂合同采用書面形式比較好。萬一有爭議，口頭合同有“口說無憑”的缺陷，維權起來較為困難。當然，在合同的簽訂過程中由律師參與把關就可以避免不必要的損失。

（作者系上海恒建律師事務所律師）