論大學生非全日制就業的法律保障

胡朝欽

（長沙縣司法局，湖南 長沙 410100）

論大學生非全日制就業的法律保障

胡朝欽

（長沙縣司法局，湖南 長沙 410100）

當前，大學生以非全日制就業的形式兼職勞動的現象非常普遍，因此引發的勞資糾紛，大學生維權難的案例也層出不窮。如何在保障大學生受教育權的同時，保護好他們的勞動者權益，構建我國大學生非全日制就業的法律保障機制是當前值得討論的話題。

大學生；非全日制就業；法律保障

《勞動合同法》第一次用法律的形式對非全日制用工的概念予以明確，這適應了非全日制就業的需要，也符合國際慣例。非全日制用工是與全日制用工相對的概念，在我國出現的時間不長，但作為靈活就業的一種重要方式，由于具有用工成本低廉，用工形式靈活、法律規制寬松、便于管理，便于自主就業等特點，受到了用人單位和勞動者的好評。另一方面，由于非全日制用工在我國起步較晚，且立法對其僅僅作了輪廓式的規定，無論是實務操作層面還是法律適用方面都出現了一些值得進一步研究、完善的問題。

在我國的龐大的勞動者隊伍中，有支特殊的大學生打工群體。2007年3月底，廣州媒體報道快餐業涉嫌非法雇傭大學生，其全部員工七成以上都是兼職工，其中又以在校大學生居多[1]。由此，引發了學術界和實務界對打工大學生兼職勞動法律保障問題的探討和研究。隨后，2007年6月29日，國家頒布的《勞動合同法》對非全日制用工的特點設專節作了相應的規定，為大學生非全日制就業的法律保障奠定了理論基礎。大學生的非全日制就業是指大學生自主在課余時間向用人單位提供有償勞動，并接受用人單位勞動管理的法律行為。不包括學校統一派出實習、統一組織的勤工助學以及服務于家庭或個人的家政、家教活動。研究、立法和實踐均已表明大學生的非全日制就業應該視同《勞動合同法》完全意義上的非全日制用工。大學生勞動者的合法權益理應受《勞動法》與《勞動合同法》的調整和保護，而且，我國還應結合大學生的身份特征和就業特點，探索構建大學生勞動者特殊的法律、社會保障機制，以完整、科學、公平地維護大學生勞動者的合法權益。

另外，需要明確非全日制就業是與非全日制用工相對應的概念。兩者實際上指的是同一事物的兩個方面：從勞動者角度來講就是非全日制就業，從用人單位角度來講就是非全日制用工。

一、研究大學生非全日制就業法律保障的重要意義

（一）以小時工形式出現的非全日制用工形式，突破全日制用工形式，已成為市場經濟條件下兩種主要的用工形式之一

通過實地調查和研究發現，大學生打工主要是以非全日制就業（用工）的形式出現，和用人單位建立全日制用工關系的大學生為數不多。因此，非全日制用工制度的完善和改進，加強對大學生非全日制就業的法律保障研究，對大學生來說，有較強的實際意義。

（二）大學生非全日制就業現象大量存在而且糾紛頻發，大學生的合法權益很難得到切實的保障

隨著社會的進步與發展，大學生的獨立意識和勞動意識越來越強，大學教育的愈加開放和自由，特別是大學學分制度推廣后，更多的大學生利用課余時間，加入到兼職勞動者的大軍。兼職目的的多元化、兼職種類的多樣化、兼職內容的簡單化、兼職渠道的有限性構成了大學生兼職的現狀[2]。但是，由于大學生打工者，缺乏足夠的工作經驗、社會經驗和依法維權意識，加之，我國的立法層面對這一特殊群體在勞動過程中的法律保障體制機制不健全等原因，導致大學生打工者在全日制就業過程中發生勞資糾紛，權益受損的案例屢見不鮮。2006年3月15日《中國青年報》刊登了一篇《職場陷阱坑苦學生，大學生維權率只有10%》的文章，指出雖然大學生有知識、有理性、綜合素質較高，但維權意識不強[3]。

（三）規范勞動用工市場，構建和諧社會的現實需要

規范勞動用工是我國社會主義市場經濟深化改革，社會政治健康發展的必然要求。如何克服當前我國在勞動用工領域存在的弊端，解決日益突出的勞資矛盾糾紛，切實保護好包括大學生在內的廣大勞動者的合法權益，構建穩定、和諧的勞資關系，既發揮好大學生打工者的聰明才智，為社會主義市場經濟建設服務，又能解決好、維護好大學生勞動者的合法權益，都要求我們針對具體問題、具體現象，把大學生非全日制就業法律保障制度設計好，消除法律空白，對大學生打工者的合法權益維護，真正做到有法可依，執法必嚴。

二、大學生非全日制就業法律保障面臨的困境

（一）全社會的重視程度不高

1986年開始，國務院發布《國營企業實行勞動合同制暫行規定》，各地開始大規模的實施勞動合同制度，開始探索用法律的手段保護勞動者的合法權益。1995年1月1日開始實施《勞動法》，2008年1月1日開始實施《勞動合同法》，屆此，國家基本完成勞動法律規范建設，制定完成了較為完備的勞動法律關系準則。但是，我國處在特殊的社會轉軌期，市場經濟高速發展，多元化經濟、多元化組織、多元化思潮、多元化的用工、多元化的利益相互碰撞，激蕩摩擦[4]。

傳統觀念中的衣食無憂的天之驕子大學生群體，兼職打工現象，隨著高校教育體制改革的推進，自上世紀90年代中期悄然興起并迅速普及。但時至今日，社會各階層，包括法學界、行政機關、企業、學校、家庭等各方面對大學生打工者的勞動權益保護的重視和研究相當不夠，甚至，有極少數人仍錯誤地堅持認為應該排除大學生的勞動者主體資格，應讓大學生回歸學生本位，還其學籍身份，否定其作為勞動者權利的能力。

（二）新事物，理論和實務經驗不足

大學生課余兼職現象，特別是應以勞動法予以調整保護的大學生非全日制就業的問題，在勞動法理論與實務屆仍屬新生事物。國家尚未出臺關于大學生非全日制就業法律保護的特別法律規范或權威司法解釋，而且各地在司法實務中，對相關案件的判決所持觀點，仍有相當的沖突和矛盾。

（三）非全日制用工法律制度，需要進一步的細化和完善

勞動合同法順應了我國勞動關系的發展現實，借鑒了國外關于非全日制用工制度的先進經驗和國際通行做法，繼承和發展了2003年勞動和社會保障部頒布的《關于非全日制用工若干問題的意見》，首次在法律上承認了非全日制用工的形式。但是《勞動合同法》關于非全日制用工的規定相當的謹慎和嚴格，并沒有全面、細致對非全日制用工的概念界定、適用范圍、銜接配合、社會保障機制等作出規定。因此，現行的《勞動合同法》不能全部解決大學生非全日制就業中需要解決的所有問題。

（四）相關配套銜接體制需要在實踐中去不斷完善、檢驗和提升

目前，由于國家和大多數地方都沒有制定有關非全日制就業的法律和法規，以致用人單位在非全日制用工方面無法可依[5]，更談不上對大學生非全日制就業進行完備的法律政策保障了。因缺乏國家和地方的關于非全日制用工的政策法規依據，導致非全日制用工在勞動關系、合同管理、工資分配、社會保險、維權保護等方面難以與現行的以全日制用工為基礎的管理體制和政策法規相銜接。大多數大學生在進行一段時間的非全日制就業以后必然過度到全日制就業，而對上述問題的銜接配套政策法規基本空白。

近年來，包括大學生群體在內的非全日制就業群體呈現迅速發展的趨勢，特別是在超市、餐飲、社區服務等領域，用人單位使用的大學生小時工越來越多。立法的滯后嚴重影響著大學生非全日制就業的發展和以社區服務業為代表的適合非全日制就業的相關產業的發展。而且，用人單位的相對“成熟與強勢”與大學生群體的相對“幼稚與弱勢”使得在這場強弱失衡的維權斗爭中，權利受損的往往是作為勞動者的大學生一方。

大學生非全日制就業的法律保障問題的現狀可以歸納為：社會重視程度不夠，政府管理者無經驗可循，法律政策空白乏力，勞資雙方均不滿意，矛盾糾紛層出不窮。

三、構建我國大學生非全日制用工法律保障體系的設想

從研究成果與一些地方的大學生非全日制就業的實踐來看，構建我國大學生非全日制用工法律保障體系應著重解決以下幾個方面的問題。

（一）完善相關的法律法規

盡快以司法解釋或其他法律形式，明確大學生非全日制就業的法律性質和鑒于大學生的特殊身份和工作特點，出臺針對大學生勞動者的若干特別保護措施。與一般的勞動者相比，非全日制就業的大學生的弱勢地位更加突出。大學生勞動者合法權益受損后，往往“啞巴吃黃連，自認倒霉”。勞動法律法規和社會保障機制的發展不能完全適應新型勞動關系的迅猛發展。而且，現行的勞動法律法規仍有需要進一步完善、細化的地方。如《勞動部關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉的若干問題的意見》第十二條：“在校學生利用業余時間勤工儉學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。”這就造成對大學生非全日制就業合法權益的違法侵害行為得不到及時和有力的處理和糾正，也是大學生在勞動維權過程中遭遇的最大的尷尬。因此，必須盡快以司法解釋或者其他法律法規的形式，依據《勞動合同法》明確大學生非全日制就業的勞動法律關系的性質。并修改《勞動合同法》和在制定相關法律政策時，綜合部分地區出臺的相關的地方性法規在執行過程中積累的有益經驗，結合大學生勞動者的身份特征和工作特點，制定特別的保護措施。比如限定大學生勞動者的勞動強度、限定工作時間、禁止從事的行業和提供的服務內容，強制簽訂勞動合同、強制購買特種保險，建立糾紛的解決途徑和解決糾紛的特殊部門等等，以全面加強大學生勞動者的合法權益保護。

（二）全面清理、規范和健全用人單位的勞動規章制度

勞動規章制度是用人單位實施勞動過程和進行勞動管理的規則，也是用人單位和勞動者在勞動過程中的行為準則。勞動用工的規章制度是勞動用工法律法規延伸和具體化。換言之，合法有效的勞動規章制度是調整勞資關系的“內部法”，可以解決許多法律法規解決不了的具體問題。現存的勞動規章制度，絕大部分是適用于全日制用工形式，基本沒有針對非全日制用工形式的勞動規章制度，特別是適用于大學生勞動者的勞動規章制度。勞動監察執法部門也很少對用人單位在制定大學生非全日制用工時的勞動規章制度予以監督和審查。

勞動監察執法部門應指導用人單位，對照《勞動合同法》全面清理、規范、健全勞動規章制度，用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、培訓教育、勞動定額、勞動紀律等重大事項時，應遵循合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的原則，要充分考慮大學生的身份特征和工作特點，要在保障大學生的身心健康和自主完成學業的前提下，制定合適的大學生全日制就業的勞動規章制度。確保勞動規章制度必須具備法定的生效要件，并嚴格執行。

（三）修改《高等教育法》賦予高等學校指導、保護大學生非日制就業的職責

非全日制就業的大學生與其他非全日制就業的勞動者的一個顯著區別就是大學生勞動者身份的雙重性。在同一時段內，非全日制就業的大學生同時具有大學生和勞動者的雙重身份。勞動法律關系和教育法律關系對大學生而言涇渭分明。雖然，高等教育法明確規定：高等學校應當以培養人才為中心，開展教學、科學研究和社會服務，保證教育教學質量達到國家規定的標準。但是，筆者認為，大學生在非全日制就業過程中糾紛多、維權難的一部分原因是大學生沒有就業經驗，缺乏就業指導、也沒有相關的救濟渠道。在大學生非全日制就業已經成為社會普遍現象，被部分大學生所實踐的今天，高等學校應當在大學生的非全日制就業過程中有所擔當。政府、學校、企業應該共同聯手來預防和解決大學生非全日制就業過程發生的諸多問題。筆者建議：在《高等教育法》中明確高等學校在大學生兼職就業過程中學校需要履行監督、指導、管理、服務的職責；由政府有關部門授權高等學校成立常設的就業指導機構，專門司職：對在校大學生進行勞動法律法規的宣傳教育，勞動保護維權的咨詢、指導，勞動合同簽訂鑒證等工作。要使大學生的法律意識有所增強，維權能力有所提高，政府、企業與學校在大學生勞動維權工作中能良性互動。

綜上所述，針對當前大學生全日制就業蓬勃發展的態勢，構建政府主導，高校、企業、社會全面參與的大學生非全日制就業法律保障體制機制，刻不容緩，全面保護大學生勞動者的合法權益刻不容緩。

[1]錢小敏.論“兼職大學生”的法律身份[J].時代經貿,2008,(6). [2]羅紹林.大學生兼職中的法律關系及權益保障[J].人民論壇, 2012,(27).

[3]楊曉,譚和平.高校學生兼職權益法律保障路徑研究[J].法律經緯,2008,(4).

[4]魏裕儒.規范勞動用工構建和諧社會[EB/OL].人民網http: //www.people.com.cn/GB/43063/107687/107814/108012/670 8417.html??2007-12-27.

[5]金維剛.我國非全日制就業問題研究[J].經濟研究參考,2003,(4).

Legal Guarantee of College Students'Part-Time Employment

HU Zhao-qin
(Changsha County Bureau of Justice,Changsha,Hunan,410100)

At present,college students in the form of the part-time work is a very common phenomenon,therefore the labor disputes and the case of college students’rights safeguard are a lot.How to guarantee the college students’right and protect their labor rights with the aim of making a law safeguard mechanism of college students in china is worth of being discussed now.

college students;part-time employment;legal protection

D922.54

A

2095-1140（2013）01-0100-03

（責任編輯：王道春）

2012-12-10

湖南省教育科學十二五規劃2011年度資助課題《高職學生非全日制用工法律問題研究》（XJKO11BZJO27）

胡朝欽（1978-）,男，湖南湘鄉人，長沙縣司法局副局長，長沙縣法律援助中心主任，講師，三級律師。