債權(quán)人代位權(quán)問題分析

一、債權(quán)人代位權(quán)概述

債權(quán)人代位權(quán)制度最早出現(xiàn)在法國，《法國民法典》第 1166 條規(guī)定：“債權(quán)人得行使其債務(wù)人的一切權(quán)利與訴權(quán)，唯權(quán)利和訴權(quán)專屬于債務(wù)人個人者，不在此限?！蔽覈逗贤ā返?3條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！?/p>

債權(quán)人代位權(quán)與民法其他制度相比，最大的特征在于對債之相對性的突破。所謂債的相對性（在合同法上被稱為合同的相對性），是指債權(quán)人只能向負(fù)有義務(wù)的特定債務(wù)人請求為或不為一定行為，不得向債務(wù)人之外的第三人請求，而債務(wù)人也只能向特定的債權(quán)人履行義務(wù)，向債權(quán)人之外的第三人履行不免除債務(wù)的承擔(dān)。債的相對性是民法的一項基本原則，也是債權(quán)與物權(quán)的重要區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，對于民法的制度設(shè)計具有基礎(chǔ)性作用。如此重要的一項原則，債權(quán)人代位權(quán)為什么能夠突破？債的相對性雖然重要，但隨著實踐的需要，債的相對性也逐漸被有限度的突破。

在民事法律關(guān)系中，債務(wù)人必須以其全部財產(chǎn)作為履行其債務(wù)的總擔(dān)保，這些財產(chǎn)被稱為債務(wù)人的“責(zé)任財產(chǎn)”。當(dāng)債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)狀況惡化時，就會威脅到債權(quán)的實現(xiàn)，而債務(wù)人為了逃避債務(wù)，往往怠于行使其對第三人的權(quán)利以致自己的責(zé)任財產(chǎn)受損，甚至將責(zé)任財產(chǎn)無償或低價轉(zhuǎn)讓給第三人?；趥南鄬π?，債權(quán)人無權(quán)干預(yù)債務(wù)人處分自己權(quán)利的行為，也無權(quán)向第三人主張權(quán)利，這對債權(quán)人十分不利。如固守債的相對性，任由債務(wù)人怠于行使甚至放棄權(quán)利，將極大損害債權(quán)人的合法權(quán)益。因此，為了保護交易安全、維護社會誠實信用，就必須有限度的突破債的相對性，賦予債權(quán)人一定的干預(yù)債務(wù)人行為的權(quán)利。作為債之保全制度的債權(quán)人代位權(quán)和撤銷權(quán)就應(yīng)運而生了。

二、債權(quán)人代位權(quán)特點

債權(quán)人代位權(quán)特點，主要有：

（1）代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向債務(wù)人的債務(wù)人（即次債務(wù)人）主張權(quán)利，體現(xiàn)了債的對外效力。

（2）代位權(quán)是一種法定債權(quán)的權(quán)能。無論第三人是否約定，債權(quán)人都享有此種權(quán)能。

（3）代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利。

（4）代位權(quán)在內(nèi)容上并不是對于債務(wù)人和第三人的請求權(quán)。在內(nèi)容上，代位權(quán)是債權(quán)人為了保全債權(quán)，而代替?zhèn)鶆?wù)人行使債務(wù)人的權(quán)利，而且不能就收取的債務(wù)人的財產(chǎn)優(yōu)先受償。

三、債權(quán)人代位權(quán)實施對象

債權(quán)人代位權(quán)實施對象，包括：

（1）純粹的財產(chǎn)權(quán)利，除債權(quán)外還包括物權(quán)及物上請求權(quán)、以財產(chǎn)利益為目的的形成權(quán)等。

（2）主要為財產(chǎn)上的利益而承認(rèn)的權(quán)利，如對重大誤解等民事行為的變更權(quán)或撤銷權(quán)。

（3）訴訟上的權(quán)利，如起訴權(quán)、申請強制執(zhí)行權(quán)等。但是，專屬于債務(wù)人的權(quán)利，不得轉(zhuǎn)讓、不得扣押的財產(chǎn)權(quán)以及非財產(chǎn)權(quán)都不能成為代位權(quán)的行使對象。專屬于債務(wù)人本人的權(quán)利包括：基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險，因身體、健康、名譽、自由受侵害而發(fā)生的損害賠償請求權(quán)。

四、債權(quán)人代位權(quán)的條件

（1）債務(wù)人怠于行使權(quán)利。債務(wù)人怠于行使權(quán)利，是指債務(wù)人應(yīng)當(dāng)行使、能夠行使但是不行使其權(quán)利。所謂應(yīng)當(dāng)行使是指債務(wù)人對第三人的權(quán)利已到期，若不及時行使，則權(quán)利可能消滅或喪失；能夠行使是指債務(wù)人客觀上有能力行使；不行使是指債務(wù)人客觀上消極不作為，而不論其對該不作為是否有過錯。怠于行使必須是債務(wù)人到期根本不行使權(quán)利，如果債務(wù)人行使了，即使其行使的方法不當(dāng)或結(jié)果對債權(quán)人不利，債權(quán)人也不得主張代位權(quán)。否則，就是對債務(wù)人的不當(dāng)干涉。

（2）須債務(wù)人履行債務(wù)遲延。一般來講，對尚未屆至履行期的債權(quán)，債權(quán)人有無不能實現(xiàn)債權(quán)的危險難判定。此時允許債權(quán)人行使代位權(quán)，難免導(dǎo)致債權(quán)人權(quán)利濫用，對債務(wù)人頗不公平。故債務(wù)人的債務(wù)履行期未至，不發(fā)生債權(quán)人代位權(quán)。但是，即使債務(wù)人的履行期限還未到，債權(quán)人為保存?zhèn)鶆?wù)人權(quán)利的行為，如申報破產(chǎn)債權(quán)，仍然可以代位行使。如果這時候還不允許債權(quán)人代為保存權(quán)利，則權(quán)利就會消滅。

（3）須有保全債權(quán)的必要。我國《合同法》中僅以“債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為對債權(quán)人造成損害”視為保全的必要。法律設(shè)立代位權(quán)制度的唯一目的是為了保障債權(quán)的實現(xiàn)。如債務(wù)人現(xiàn)有財產(chǎn)足以清償債務(wù)，債務(wù)人直接以強制執(zhí)行來實現(xiàn)債權(quán)即可，沒有必要行使代位權(quán)。保全債權(quán)的必要是指債權(quán)人的債權(quán)具有不能實現(xiàn)的危險，即以債務(wù)人的財產(chǎn)是否不能或不足以清償債務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)。債務(wù)人不行使權(quán)利，只有害及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的時候，才符合其行使的要件。所謂“害及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)”不一定是指債務(wù)人沒有資力，有時即使債務(wù)人有資力，但是債權(quán)人的債權(quán)仍然可能得不到實現(xiàn)。

五、債權(quán)人代位權(quán)的行使主體

債權(quán)人代位權(quán)行使的主體是債權(quán)人本人，并且由債權(quán)人以自己的名義代債務(wù)人之位行使。當(dāng)某一債權(quán)人已行使代位權(quán)后，其他債權(quán)人不得就同一權(quán)利再次行使代位權(quán)。但兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理，將債權(quán)人作為共同原告。債權(quán)人行使代位權(quán)的時候，應(yīng)盡善良管理人的注意義務(wù)，如果違反此項注意義務(wù)造成損失，應(yīng)負(fù)損害賠償?shù)呢?zé)任。

六、債權(quán)人代位權(quán)必須通過訴訟程序行使

債權(quán)人代位權(quán)行使的方式有訴訟方式和徑行方式兩種。我國《合同法》中規(guī)定只能通過訴訟方式，這是符合我國國情的限制性規(guī)定。因為只有通過法院裁判方式才能有效防止債權(quán)人濫用代位權(quán)，隨意處分債務(wù)人的財產(chǎn)，不當(dāng)侵犯債務(wù)人及第三人的合法權(quán)益，也能避免債權(quán)人與其他未行使代位權(quán)的債權(quán)人、債務(wù)人以及第三人之間因代位權(quán)的行使產(chǎn)生糾紛。依最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第14條規(guī)定，債權(quán)人依照合同法第73條的規(guī)定提出代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。第15條規(guī)定，債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第13條的規(guī)定和民事訴訟法第108條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案受理；不符合本解釋第13條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第136條第5項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。第16條規(guī)定，債權(quán)人以次債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。兩個或者兩個以上債權(quán)人為初被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。