銀行信貸業務中的法律風險及防范

摘要 信貸業務是商業銀行傳統主流業務，也是商業銀行利潤的主要來源。作為各家銀行爭相發展的高收益業務板塊，信貸業務的風險也一直與其相隨相伴。本文試從銀行法律風險的含義入手，分析銀行信貸業務法律風險的特征與表現形式，最后提出加強和完善銀行信貸法律風險防范的措施。

關鍵詞 銀行信貸 信貸業務 法律風險

中圖分類號：F830. 文獻標識碼：A

一、銀行法律風險的內涵及外延

（一）《新資本協議》關于銀行法律風險的界定。

1997年9月1日，巴塞爾銀行監管委員會發布的重要文獻《有效銀行監管的核心原則》（Core Principles for Effective Banking Supervision），簡稱《核心原則》，第一次提到法律風險的概念，并明確法律風險包括：法律文本不完善或不正確的法律意見導致銀行利益減損；現有法律無法解決銀行的問題；既有判例對整個業務產生影響導致銀行成本增加；法律發生非預期變化。

2004年，巴塞爾委員會在《統一資本計量和資本標準的國際協議：修訂框架》規定，法律風險包括但不限于因監管措施和解決民商事糾紛而支付的罰款、罰金和懲罰性賠償所導致的風險敞口。

（二）銀監會關于銀行法律風險的規定。

在充分考慮中國銀行業經營發展現狀的情況下，中國銀行業監督管理委員會認為，銀行法律風險包括但不限于下列風險：商業銀行簽訂的合同違反法律或行政法規可能被依法撤銷或確認無效；商業銀行因違約、侵權或者其他事由被提起訴訟或者申請仲裁，依法可能承擔賠償責任；商業銀行的業務活動違反法律或行政法規，依法可能承擔行政責任或刑事責任。①

（三）銀行業關于法律風險的認定。

中國銀行業普遍認為，法律風險是由于銀行經營管理不符合法律法規要求，產品、服務、交易以及簽署的合同等存在不利的法律缺陷，發生法律糾紛而可能導致法律制裁、財務損失等不利后果的風險。概括來說，法律風險是指商業銀行在業務經營過程中面臨的由于法律上的原因形成的各種不確定性。這種不確定性導致商業銀行開展業務經營活動的法律效果與其預期產生負面的差異。②

二、信貸業務法律風險的特征

（一）法律風險在銀行信貸業務中具有普遍性。

法律風險的普遍性是指信貸業務的開展全過程普遍存在著法律風險。從貸款前期調查、借款合同簽署、抵押登記到貸后管理，直至貸款本息全部收回，每一個環節都可能產生法律風險，從而給銀行帶來經濟利益損失。這就決定了法律風險防范必須滲透信貸業務的所有環節。

（二）信貸業務法律風險的判斷標準相對客觀。

法律是一種穩定的行為規范，其關于行為及相關法律后果的規定具有明確性和穩定性，法律的制定和修改都需經嚴格的程序。銀行信貸業務開展的全過程都可以根據法律規定判斷其可能發生的結果，因此信貸業務面臨的法律風險相對比較客觀。這也為法律風險管理提供了相對客觀的依據。

（三）信貸業務風險具有一定的可預測性，但又無法具體量化。

以法律為規范，法律責任和后果在一定程度上是可以預測的，但法律規范作為評價規范，同時包含了社會秩序、公平正義等價值取向，在評估法律風險上無法具體量化。這就決定了法律風險管理主要從制度流程的角度提出防控措施。

三、信貸法律風險的表現形式

（一）信貸業務操作環節審查不嚴產生的法律風險。

商業銀行的競爭激烈促使各行在客戶服務環節狠下功夫，業務手續的簡化易在具體環節產生法律風險。隨著借款人的法律意識增強，信貸業務面臨的法律風險就更加突出。例如，在抵押合同上審查單位公章而忽視了法定代表人簽字。這可能存在兩種潛在風險：一是企業經辦人道德風險，即未經企業法定代表人授權，私自蓋章獲取貸款或給其他企業提供保證；二是企業法定代表人的道德風險，即企業法定代表人以其未簽字為由，不承認債務或保證責任。

（二）業務創新使交易結構復雜化而產生的法律風險。

在銀行的業務創新中，廣泛使用信托工具、衍生品交易等特殊金融工具形態，使交易結構復雜化，如果法律分析不當，一些創新產品可能有悖于法律規定，隨即產生法律風險。另外，信貸業務創新與法律法規的相對滯后亦給銀行帶來法律風險。例如，部分銀行創設的港口經營權質押、特許收費權質押等擔保方式，目前缺乏相應的法律依據。信貸業務創新中，如果創新產品的協議對雙方權利義務約定不夠明晰，在法律空白或模糊情況下，雙方發生糾紛時易造成銀行信貸資產損失。2008年9月15日，在次級抵押貸款市場危機加劇的形勢下，美國第四大投行雷曼兄弟宣布申請破產保護，國內幾家銀行損失慘重。據不完全統計，國內銀行持有與雷曼公司相關的資產近5億美元，主要是持有雷曼公司發行的債券或發行與雷曼公司有關的理財產品，這即是金融業務創新帶來的法律風險。

（三）信貸從業人員對法律知識一知半解所誘發的法律風險。

當前，商業銀行的內外部法律環境復雜，客戶法律意識日益增強，部分銀行信貸業務工作人員缺乏必要的法律知識，或者對具體的法律問題理解有誤差，又未提請法律部門人員審查，就容易在具體的業務細節產生法律風險，從而影響信貸資產安全。例如在擔保合同中關于“保證期間”經常可見這樣的表述：“期限為合同生效之日起，本息清償之日止”。事實上從法律上講，沒有約定具體年月日時的期間等于沒有約定，而不約定期間的借款合同是不完善、不規范的。《最高人民法院關于適用〈擔保法〉若干問題的解釋》第三十二條，保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。

四、信貸法律風險的防范措施

如何有效防控和化解商業銀行信貸業務中的法律風險，關系到銀行的穩健經營與持續發展。良好的法律風險防范措施有助于減少損失，提高競爭力，創造高價值。銀行信貸法律風險防控工作應做好以下工作：

（一）銀行信貸與法律部門充分溝通，規范審查，提高法律風險的事前防范水平。

信貸部門要提高依法合規經營的認識，自覺培養經營決策中的法律意識。同時加強與法律部門的溝通聯動，在新業務、新產品設計之初要做好業務初審工作，并提交法律部門審查論證，重視法律審查意見，有效防范法律風險。法律部門要密切參與信貸業務開展各個環節，及時跟蹤市場、客戶和產品的需求以及法律的變化，不斷更新制式合同文本。合同當事行要確定符合條件的合同審查員崗位，并明確工作責任。強化合同履約管理，嚴格按照合同約定履行義務、行使權利，并及時要求相對人履行合同義務。同時強化對新客戶類型、新擔保方式、新貸款用途、新交易結構的法律風險識別和防控，對重點區域、優質客戶和創新活動提供有效的法律解決方案。

（二）商業銀行要正確把握金融創新與法律審查的關系。

法律部門對金融創新的審查，要深入全面看待問題，不能越位提結論性意見。要全面查找相關外部法律法規的規定，了解業務部門的業務授權內容，對于風險后果要有充分評估。在法律審查中要盡可能全面揭示法律風險，盡可能提出防范風險的具體措施。如對于超范圍經營的業務，金融創新本身就是突破現有經營范圍而增加的經營業務、品種，對于此類情況，在業務不違反法律規定的情況下，要提示業務部門獲取相應從業資質、向監管部門報批、報備相關業務、取得上級行的授權等。對于涉及擔保創新的業務，可以考慮設計相應完備的合同條款，有效運用抵銷、賬戶監管等合同權利，以非擔保方式來實現對債權的保障。

（三）增強訴訟能力，提高訴訟效益和化解風險的能力。

商業銀行要逐步建立法律風險數據庫，依托電子平臺實現法律風險數據庫使用和管理，并定期評估監測業務條線和新產品的法律風險狀況，利用現場檢查手段以及外部監管部門的監管結果，監測評估法律風險，做好信貸業務法律風險的事中控制。同時商業銀行要加強落實訴訟管理制度，提高精細化管理水平。加強案件過程管理，法律部門、涉案業務主管部門要加強配合，強化訴訟方案的評估和論證，積極溝通解決案件中遇到的問題并總結訴訟經驗。另外法律部門與信貸部門聯動扎實做好債權維護工作，積極總結信貸業務法律風險防范的先進經驗，建立健全信貸違約預警機制，準確把握訴訟時機，從而更好地實現信貸訴訟案件風險控制。

（四）加強法律專業培訓，推進法律隊伍建設。

以加強法律風險管理為主線，堅持事前防范與事后救濟并重，以制度管理、合同管理、法律審查、知識產權管理和訴訟管理為依托，建設高素質法律專業隊伍，著力增強風險識別、控制和化解能力，減少法律風險事件的發生。加強法律實務培訓，打造一支以法律顧問為基礎，素質高、能力強的專業人才隊伍。商業銀行應不斷健全法律工作機構，提升法律人員素質，大力培養復合型法律人才，作為推進信貸法律風險防范的重要力量。在法律隊伍建設的同時，建立健全法律工作激勵約束機制，建立完善法律部門與人員的考核激勵機制，打通法律人員專業晉升通道。總之，要建立完善吸引人、留住人、激勵人的工作機制，為法律人員創造良好的工作環境和工作條件，從而為推進法律隊伍建設提供重要的物質基礎。

（五）強化法律風險意識，形成防范信貸法律風險的制度文化。

法律風險意識是識別風險，化解風險的前提，是構建法律風險防范機制的思想基礎。用法律風險管理理念引導制度建設，并通過制度的運行來發揚和發展法律風險管理理念。針對信貸業務的各個環節，制定一套完整的法律風險防范機制，建立全流程管理，形成固有的流程和權限，使業務的每個環節都在防范機制約束中，從而提高業務部門的法律意識和解決法律問題的能力。使信貸業務從業人員在依法合規經營的基礎上，自覺培養經營決策中的法律意識，逐步建立形成信貸業務法律風險防范的制度文化，確保銀行信貸資產的安全。□

（作者：任職于中國農業銀行北京市分行，大學本科，中級經濟師，主要研究方向：國際金融、民商法）

注釋：

①加銀行業監督管理委員會.商業銀行操作風險管理指引.（銀監發【2007】42號）附錄；

②杜彬瑜、陳慧強.我國商業銀行法律風險表現與防范.中國城鄉金融報.2007年4月16日.

參考文獻：

[1]徐永前主編.企業法律風險管理操作實務.法律出版社2010年版.

[2]【加】JohnC.Hull.王勇、金燕敏譯.風險管理與金融機構.機械工業出版社2008年版.

[3]陳麗潔主編.企業法律風險管理的創新與實踐.法律出版社2012年版.

[4]張煒主編.銀行業務法律合規風險分析與控制.法律出版社2011年版.

[5]賓愛琪著.商業銀行信貸法律風險精析.中國金融出版社2011年版.

[6]劉耀輝主編.銀行貸款法律風險管理.法律出版社2012年版.