當他拒絕做親子鑒定時

當他拒絕做親子鑒定時

為更好地普及法律常識，同時為廣大讀者提供法律服務，本刊將聯合北京大成律師事務所上海分所開設“法律服務”欄目。大成律師事務所是中國成立最早、規模最大的合伙制律師事務所之一，曾連續三年被《亞洲法律雜志》（ALB）評為“亞洲規模50強第一名”。本刊聯手大成律師事務所開設“法律服務”專欄，除定期向讀者介紹相關法律專業知識外，還為廣大的普通民眾提供法律支持和服務。如你在生活中碰到困惑的法律問題，或有法律糾紛需要咨詢，都可把相關情況發至郵箱：icexue0321@163.com，我們將請大成律師事務所的相關專業律師來作解答。

Q1：劉律師，你好！

我2010年來上海找工作，老鄉介紹我去了一家飯店做服務員。這家飯店的老板四十多歲對我很照顧，我工作也很努力。大約過了三個月老板和我越來越熟悉，聊的話題也更加多了，他時常向我抱怨家庭生活不幸福，與老板娘性格不合，他說和我聊天很開心。不久，他就向我表達了愛意，說要和老婆離婚娶我為妻。我經不住他的熱情，也希望在上海安個家，就和他戀愛了。可是他雖然嘴上說離婚，卻一直遲遲沒有行動。

后來我懷孕了，他起初還陪我去做過產檢，可后來他說還沒準備好，一定要我把孩子打掉。我不同意，堅持把孩子生了下來，是個女孩。結果他放出狠話說絕不認這個女兒，還把我趕出了飯店。現在孩子已經一歲多了，我一個人帶著孩子很艱辛，他不但違背了和我結婚的承諾，也不愿意承擔父親的責任。我想告他，可我聽說要有證據證明孩子是他親生的，否則對我不利，我該怎么辦呢？

求助人：汪女士

A：汪女士，你好！

就你所反映的情況，涉及如何確認親子關系的法律問題，這類訴訟也稱為親子關系訴訟。一般而言，民事訴訟法第64條規定了“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據”，這是民事訴訟舉證的一般原則。如果當事人沒有證據證明其主張的，需要承擔舉證不能的不利后果，并可能導致訴訟失敗。對于要你舉證孩子是男方親生的說法后，你會產生擔心。

但是，親子關系訴訟有其特殊性。在親子關系訴訟中能夠甄別親子關系是否存在的最關鍵證據是親子鑒定。親子鑒定須訴訟當事人的配合才能完成，這不是依靠原告自身能力可以完成的舉證。所以你可以在提起親子關系訴訟后提出親子鑒定的申請，由法院通知男方配合進行鑒定。

在司法實踐中，曾經出現多起被告不配合法院進行親子鑒定的情形，導致法院審理工作遇到障礙。為此，最高人民法院通過頒布司法解釋的方式解決了這個棘手問題。2011 年8月9日頒布實施的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)》，第二條第二款規定：“當事人一方起訴請求確認親子關系，并提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系一方的主張成立。”這條規定的出臺，意味著法院可以在被告拒絕配合做親子鑒定的情況下，推定親子關系成立，使得訴訟可以順利進行下去。

綜合以上情況，你不必過分擔心自己能不能舉證的問題，可以通過申請親子鑒定的方式證明孩子的親生父親，如果男方配合做親子鑒定，那么法院將直接依據鑒定結論作出判斷；如果男方不配合做親子鑒定，那么法院將依據司法解釋推定親子關系成立。當然你也需要注意為啟動親子鑒定程序，自己有義務提供一些必要的證據，以證明存在男方是孩子親生父親的可能性。例如男方陪同做產檢的簽字、孩子出生證以及其他可以反映男方可能是孩子親生父親的材料等。在獲得法院對親子關系的確認后，你還可以向男方主張支付孩子的撫養費。

劉軍杰律師系大成律師事務所上海分所執業律師，上海市律師協會不動產征收研究委員會委員，上海法學會會員，上海市總工會特邀講師。復旦大學法律碩士。

劉軍杰律師具有在公司企業以及律師事務所多年法律工作經歷，能夠運用有效的工作方法和豐富的辦案經驗，解決疑難、復雜訴訟及非訴業務案件。擅長承辦和研究民事領域的合同貿易、房地產、侵權、ADR、婚姻家庭法律事務和案件。熟悉公司治理結構及內外部經營風險，在私募股權投資、債券發行、企業融資、公司并購類項目方面富有經驗。

劉軍杰律師一貫堅持以簡便、高效、合法的思路快速妥善解決當事人的爭議和糾紛，辦案風格穩重、細致。

上海市浦東南路500號國家開發銀行大廈3、30層 郵箱：Junjie.liu@dachenglaw.com 電話：（86 21）5878 5888

Q2：劉律師，你好！

我和妻子都是80后，我們2010年初結婚，兒子在2011年8月份出生。可兒子出生后，我發現孩子和我沒有相像的地方，而且朋友親戚來看孩子，都說像媽媽的多。我一開始有點疑惑，但還不怎么在意。但是在今年7月份，我帶兒子上醫院看病，給孩子驗血時，看到血型檢驗結果，我頓時驚呆了，兒子的血型與我沒有一點關系。我后來又查了些資料，從理論上來說，兒子的血型沒有任何我的遺傳成分。

就這事我和妻子溝通過好多次，把我的疑問和焦慮毫無保留地告訴她。但是妻子總是矢口否認，她堅持孩子是我們親生的。我很希望把事情弄清楚，提出帶孩子去做親子鑒定。可是當我提出這個要求后，妻子就一反常態地把孩子帶到了娘家，不讓我單獨接觸孩子，特別是不讓我單獨帶孩子外出。她越是這樣做，我的懷疑就越強烈，后來為了親子鑒定的事，我和她吵了好幾次，我們夫妻感情也產生了裂痕。現在我們暫時分居，她帶孩子住在娘家，可是我不把事情弄清楚是不死心的，我現在很痛苦，我不知道在不起訴離婚的情況下，可以起訴我妻子嗎？

求助人：張先生

A：張先生，你好！

你可以向法院提起親子關系訴訟控告自己的妻子。親子關系訴訟包括兩個方面的爭議事項，一方面是起訴方要求確認親子關系成立，另一方面是起訴方要求確認親子關系不存在。本案中，張先生的起訴請求應當是要求確認親子關系不存在。張先生有合理的理由懷疑兒子不是自己親生的，在提出親子鑒定要求遭妻子拒絕后，并被妻子限制自行帶孩子做親子鑒定的權利。在這種情形下，張先生遭遇了精神上的痛苦，張先生有知悉孩子是否自己親生的權利。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)》第二條第一款的規定為張先生提起訴訟提供了法律依據。該條規定“夫妻一方向人民法院起訴請求確認親子關系不存在，并已提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系不存在一方的主張成立。”

依據該規定，一方面張先生可以憑借孩子的驗血單，作為孩子可能不是自己親生的必要的基礎證據向法院提出訴訟，并提出親子鑒定申請。另一方面，即使在你妻子不愿意配合的情形下，法院也可以依據該規定推定親子關系不存在，支持張先生的主張。按常理，如果孩子是張先生親生的，他妻子沒有不配合做親子鑒定的理由，所以從他妻子拒不配合的態度和行為，可以分析出孩子不是張先生親生的可能性極大。

司法解釋允許法院根據被訴方是否提供相反證據以及是否配合做親子鑒定的行為，作出親子關系是否存在的推定是十分合理和準確的。換句話說，如果孩子確實不是張先生親生的，在他妻子不配合的情況下，張先生就可以通過法院的判決在法律上擺脫他與兒子之間原來的“父子關系”。

在這個案例中，我們需要注意的是，鑒于法律上的親子關系原則應以真實血緣關系為基礎，同時兼顧親子關系的安定性，故法院對這類親子關系訴訟的權利人作出了限制，提起親子關系不存在訴訟的當事人，只能是具有婚姻關系的夫或妻，非婚姻關系當事人不能提起這類訴訟。

法律小常識

親子鑒定就是利用醫學、生物學和遺傳學的理論和技術，從子代和親代的形態構造或生理機能方面的相似特點，分析遺傳特征，判斷父母與子女之間是不是親生關系。后來發展至可以用來判斷其他個體之間，如同胞間以及隔代間是否存在血緣關系，因而也被稱為親權鑒定。

親子鑒定是法醫活體鑒定的一項重要內容，主要見于：（1）家庭糾紛，或未婚先孕，懷疑子女不是親生。（2）懷疑醫院產房或育嬰室調錯新生嬰兒。（3）失散多年的家庭成員認親。（4）移民公證，需確定要求移民者與某人有無親生關系。（5）涉及計劃生育政策，懷疑將親生子女作為收養兒或將超生子女給他人撫養等。（6）遺產繼承糾紛要確定親生關系，或試管嬰兒的生父認定。

傳統的親子鑒定需要進行血型測試：小孩至少要六個月大，還要大量的血液樣本，過程煩瑣、取樣痛苦且錯誤率高。DNA親子鑒定測試與之有很大的不同。DNA親子鑒定可以在任何組織，例如口腔上皮細胞取樣。甚至在小孩未出世前、沒有母親參與的情況下進行，并且是目前親子測試中最準確的一種，準確率可達99.99999%，因此具有精巧、簡便、快速、經濟、實用的特點。目前DNA鑒定實驗室做親子鑒定一般在兩周后即可得到結果，如果有特殊需要，三天即可有結論。

對拒絕做親子鑒定的當事人能否強制進行鑒定，國外通常有兩種形式的強制方法：一種是直接強制鑒定，例如，德國規定拒絕受檢者不僅要負擔因拒絕所產生費用，并處罰金。應受檢查者無正當理由，一再拒絕受檢時，法院可加以強制，可對其強制抽血；另一種是間接強制鑒定，是在獲取親子關系的事實真相和保護當事人的隱私權、人格權之間作出的平衡。例如，英國、美國、法國等規定相對人無正當理由拒絕配合法院命令進行親子鑒定時，法院得依其拒絕之情事，推認不利于相對人的事實。

編輯：薛華 icexue0321@163.com