淺談企業合同管理方式的創新

■閔小軍 中電投江西核電有限公司

一、做好合同分析

企業合同條文多如牛毛，不僅合同條文雜亂而缺乏體系，就連合同文件也常常雜亂無章，所以很多管理人員都不愿意認真閱讀企業合同。仔細閱讀合同條文是合同管理的第一步，如何有系統有效率的閱讀企業合同是一件很重要的工作，能夠確保合同分析的有效性。本文僅就如何分析合同內容，簡單介紹幾個步驟如下。

1.區分出程序合同與實體合同。所謂程序合同是指當合同發生爭議時，合同中約定有關如何處理爭議的相關約定，例如合意管轄、仲裁條款、證據合同、爭點合同、仲裁前置程序、合意鑒定機關等，這些約定發生程序法上的效力，故稱為程序合同（陳勇強，張永波，2000）。而實體合同是指發生實體法上效力的約定。區分程序合同及實體合同的目的在于所適用的法律與法理皆不相同，故分析合同內容時應區分清楚。

2.從實體合同中區分出主合同與從合同。從實體合同中還可區分出主合同及從合同，所謂從合同是指從屬于主合同或是擔保主合同債務的合同，如果主合同關系不存在，從合同關系也一同消滅。有關從合同的約定有押標金、差額保證金、預付還款保證、履約保證、保留款保證、保固保證、人保、法定抵押權、權利質權等約定。常有人將從合同約定與違約金約定混為一談，應予注意（胡季英，關柯，李忠富，2004）。

3.從主合同中區分出合同責任及侵權行為責任。從主合同關系還可以區分出合同責任及侵權行為責任，所謂侵權行為責任是指有關勞安、工安、鄰損等責任的約定。而合同責任則指工期、貨款、合同變更、品管等有關企業制造與付款的相關約定。

4.從主合同中分析有幾種合同要素及彼此間的關系。企業主合同是承攬合同、買賣合同與雇傭合同的混合或并立的合同，故在閱讀企業合同時應清楚區分合同要素，并了解合同要素間的關系及合同發生漏洞時法律適用的問題。

二、合同管理的綜合化創新

1.確定應辦事項。企業合同的內容、厚度、重量可說是十分復雜。企業合同雖然又厚又重，但是其中圖說及合同規范就占了絕大部分，談到合同當事人間權力義務關系的條文并不多，而且很多只是原則性的規定，再加上企業合同承攬人獨立性原則的性質，必須于承攬人依約排定工項間的邏輯關系及進度后，才能確定定作人的應辦事項，所以企業合同充滿漏洞是可以預見的。當定作人及承攬人簽訂企業合同，并由承攬人依約排定施工計劃后，雙方應進一步協商具體的應辦事項以補充合同的漏洞，其中包括具體的事項、具體的時間、具體的地點、具體的條件、由誰履行等內容。確定雙方當事人的應辦事項后，應制作成合同網圖，將雙方當事人間的權利義務關系以網圖的方式展示出來，以便于管理。

2.合同變更。有關于合同變更的合同管理有兩點是要特別說明的。首先是合同變更需要符合四種原因之一：單方變更、合意變更、裁判變更及法律變更等。尤其是單方變更及合意變更，企業必須仔細分辨定作人有關合同變更的表示是“合同變更的要約”或是“合同變更的意定形成權”（ 徐金梁，陳玉珍，2007）。其次是合同變更成立后，合同雙方的權利義務關系已經改變，變更后的法律關系應表現在網圖上，并再度確定變更后合同雙方當事人間的應辦事項。

3.保全合同權利。所謂合同權利的保全是指，為滿足法律規定權利行使前應完足的要件所采取的行動，例如：違約的催告、指示不當的告知、即時檢查義務、抗辯權的行使等。另外，需要落實采證工作。國際上某位知名索賠專家在被問及索賠成功的三大法寶時，曾幽默地回答：第一是記錄，第二紀錄，第三是記錄。采證工作說穿了只有兩個重點：第一是抓違約、第二是提損失；所謂抓違約就是緊盯業主是否違約，就像是警察躲在暗處抓交通違規一樣，一遇業主違約想辦法紀錄下來，只要各企業人員捉到業主違約，應計點獎勵，記錄不是漫無目的的紀錄，是有重點的在記錄，企業人員必須了解熟悉業主的應辦事項有哪些，并且時時注意業主是否依約履行；所謂提損失就是要證明自己因為業主違約而受有多少損失，提損失是個很不容易做而且辛苦的事情，必須將損失的證明有系統并且簡而易懂的呈現出來。

4.分包管理。分包管理是總包管理的延續，基本上應符合“Flow Down”、“Pay When Paid”與“Back To Back”三項原則，企業建管理的角度來看“Pay When Paid”與“Back To Back”同為“Flow Down”的派生原則，其意義在于總包管理與分包管理彼此間作業流程具有一慣性（即Flow Down原則）；簡單的說就是業主要求做什么，企業就通過合同要求分包廠商做什么（即Back To Back原則）；業主何時付錢，企業就通過合同何時付分包廠商錢（即Pay When Paid原則）；所以分包管理的唯一原則就是總包合同風險完全移轉至分包合同，其中包括發包時工料要分開、企業分包之管制、以進度為中心安排精致的履約保證制度等（陳通，任明，宮立新，2007）。

總的來說，企業創收有三大支柱：一是索賠、二是企業變更、三是調價公式。這三大支柱的實質就是合同價格外的收入，做好合同管理是確保這三大支柱得以實現的基礎，本文試圖從宏觀的角度討論企業該如何全面的做好合同管理，希望有助于企業擺脫傳統錯誤觀念，喚起企業的求償意識。

[1]陳勇強，張永波.國際工程項目合同管理組織模式的探討[J].中國港灣建設，2000年第3期

[2]胡季英，關柯，李忠富.建設工程合同管理的國際比較分析[J].建筑管理現代化，2004年第3期

[3]徐金梁，陳玉珍.施工企業加強合同管理的思考[J].建筑經濟，2007年第8期

[4]陳通，任明，宮立新.企業合同風險辨識及評價研究[J].西北農林科技大學學報（社會科學版），2007年第1期