建筑施工合同管理中存在的問題及防治措施

楊婷

摘 要 一個企業的經營成敗和合同與合同管理有密切關系。因此，必須十分重視合同及合同管理。合同管理必須是全過程的、系統性的、動態性的。

關鍵詞 施工過程 合同管理 存在問題 防治措施

一個企業的經營成敗和合同與合同管理有密切關系。因此，必須十分重視合同及合同管理。合同管理必須是全過程的、系統性的、動態性的。本文圍繞近年來建筑施工合同管理實踐中出現的常見問題進行探討。

一、施工過程中合同管理存在的主要問題

1.合同簽訂階段的問題。（1）合同主體不當。合同當事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體，首要條件應當是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的合同當事人。這里要防止兩種傾向：一是雖然具有上述兩種能力，但不是合同當事人，即當事人錯位，也是合同主體不當；二是雖然是合同當事人，但卻不具有上述兩種能力，同樣是合同主體不當。（2）合同文字不嚴謹。不嚴謹就是不準確，容易發生歧義和誤解，導致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同，應當體現雙方的真實意思。而這種體現只有靠準確明晰的合同文字。可以說，合同講究咬文嚼字。（3）合同條款掛一漏萬。就是說不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。常見漏掉的往往是違約責任。有些合同只講好話，不講丑話；只講正面的，不講反面的，不懂得簽合同應當“先小人后君子”的訣竅，一旦發生違約，在合同中看不到違約如何處理的條款。（4）只有從合同而沒主合同。主合同是指能夠獨立存在的合同，如建筑工程總承包合同等。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同，如建筑工程分承包合同及保證合同、抵押合同等。沒有主合同的從合同是沒有根據的合同，是“無源之水”，而“無源之水”是不存在的。（5）違反法律法規簽訂無效合同。《合同法》第52條規定，違反法律、行政法規的強制性規定簽訂的合同屬于無效合同，而無效合同是不受法律保護的。目前不少建筑企業所簽訂的合同，有些是以合法形式掩蓋非法目的的，實質也是無效合同。

2.合同履約階段的問題。（1）應變更的合同沒有變更。在履約過程中合同變更是正常的事情，問題在于不少負責履約的管理人員缺乏這種及時變更的意識，結果導致了損失。合同變更包括合同內容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的實現。作為承包方的建筑施工企業，更重要是為了維護自己的合法權益，關鍵在于變更要及時。（2）應當發出書函（會議紀要）的沒有發。在履約過程中及時地發出必要的書函，是合同動態管理的需要，是履約的一種手段，也是建筑企業自我保護的一種招數，可惜這一點往往遭到忽視，結果受到懲罰。《建設工程施工合同（示范文本）》，把雙方有關工程的洽商、變更等書面協議或文件視為合同的組成部分。因此必須給予足夠的重視。（3）應簽證確認的沒有辦理簽證確認。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些建筑公司的現場管理人員對此并不重視，當發生糾紛時，也因無法舉證而敗訴。（4）應當追究的錯過了訴訟時效。建筑行業被拖工程款的情況相當嚴重，有些拖欠沒有訴諸法律，但當起訴時才發現已超過了兩年的訴訟時效，無法挽回損失。超過了訴訟時效等于放棄債權主張，等于權利人放棄了勝訴權。（5）應當行使的權力沒有行使。《合同法》賦予了合同當事人的抗辯權，但大多數建筑公司不會行使。發包方不按合同約定支付工程進度款，建筑公司可以行使抗辯權停工，但卻沒有行使，怕單方面停工要承擔違約責任，結果客觀上造成了墊資施工，發包方的欠款數額愈來愈大，問題更難解決。（6）應當重視證據（資料）的法律效力的卻沒有得到足夠的重視。并不是所有書面證據都具有法律效力。有效的證據，應當是原件的、與事實有關的、有蓋章和（或）簽名的、有明確內容的、未超過期限的。不具備法律效力的書面證據只是廢紙一張。

二、對于施工企業合同管理中存在問題的防治措施

1.提高合同管理人員的素質。提高合同管理人員素質是企業合同管理的首要任務，又是當前的迫切需要，主要有以下幾點：（1）建立崗位責任制及相應的考核獎懲辦法。對合同管理人員必須實行崗位責任制，明確他們的責、權、利，建立競爭機制，對有貢獻的企業領域和合同管理人員給予獎勵。（2）選好人員。企業領導可依照合同管理人員應具有的素質條件，選擇本企業優秀人才擔任合同管理人員，也可以通過公開考評和競爭招聘方式選拔人員。在使用過程中堅持“優勝劣汰”，“能者上、平者讓、庸者下”的原則，把優秀人才放在這個崗位上。（3）選送有關院校深造。每個企業都應培養較出類拔萃的合同管理人員，所以應選擇熱愛社會主義、工作出色、有發展前途的骨干進有關院校深造。企業要舍得花錢進行智力投資。（4）組織好在職學習。可根據企業與市場的實際，組織合同管理人員在職學習。方式方法可以多種多樣：布置學習任務，定期檢查；進行短期培訓；同時必須進行職業道德教育。通過以上努力，使其在崗位成才。

2.建立和健全企業的合同管理體系。主要是建立和健全企業合同管理的制度網絡和組織網絡。制度網絡，一是指企業要就合同管理全過程的每個環節，建立和健全具體的可操作的制度，使合同管理有章可循。這些環節包括：合同的洽談、草擬、評審、簽訂、下達、交底、學習、責任分解、履約跟蹤、變更、中止、解除、終止等。二是指企業各層次都應有自己的合同管理制度。總部要建立和健全總的合同管理制度，分公司則根據自身的需要補充自己的合同管理制度，項目經理部也可以作一些必要的補充。組織網絡，是指企業要由上而下地建立和健全合同的管理機構（包括專職機構和兼職機構），使企業合同管理覆蓋企業的每個層次，延伸到各個角落。一般地說，大中型的建筑施工企業，總部應當設合同管理專職部門，分公司設合同管理專職或兼職部門，項目經理部應設合同管理崗。

3.積極參加“重合同、守信用”活動，提高企業合同管理水平。上述兩項防治措施，都是企業內部戰略措施，積極參加“重合同守信用”活動則是一項外部措施，目的是借助外部措施，推動內部的合同管理。“重合同守信用”活動，是工商行政管理部門，根據合同法的誠實信用原則開展起來的，目的是提高合同履約率，維護市場秩序和經濟秩序。企業應主動、積極參與“重合同、守信用”活動，營造“重合同、守信用”的氛圍。首先，企業領導要主持制訂開展活動的計劃，明確當年的目標，指定合同管理部門，落實人員從事這項工作，并且定期檢查開展情況，及時發現和解決存在問題，使活動持續、健康地開展。其次，是根據活動的六項標準有針對性地開展工作，把這項活動與企業管理結合起來。三是大力推行建設工程施工合同示范文本（GF-1999-0201），因為履約率與合同的質量有很大關系，好的合同文本有利于履約。

4.爭取工商行政管理機關的指導和支持。工商行政管理機關負責合同的監督管理，爭取共指導和支持，不但有利于企業宏觀合同管理，還可以從微觀上防止無效合同和詐騙行為的發生，有利于協調合同主體之間的關系，提高履約率，爭取成為“重合同守信用”企業。

三、結束語

總之，合同管理工作已成為工程項目管理的主要內容，做好合同管理將對工程項目管理的成功和取得較好的社會和經濟效益起到事半功倍的作用。

參考文獻

[1]建設工程施工管理.北京：中國建筑工業出版社.

[2]建設工程法規及相關知識.北京：中國建筑工業出版社.