論應收賬款質押融資的風險與防范

牛艷梅

（陜西理工學院，陜西 漢中 723000）

一、應收賬款質押存在的風險

（一）法律風險

1.應收賬款本身存在缺陷而產生的風險。（1）應收賬款虛假。出質人欺詐，用根本不存在的應收賬款出質。應收賬款雖然真實存在，但在出質前已被清償，但出質人未將其入賬，同時以不真實的數據或以其他應收賬款數據冒充。出質人轉移賬款，在收取了付款人清償的債務后，并沒有提存或提前向融資銀行還款而是挪作他用。其實這三種情況在實際業務中普遍存在，因為我國中小企業管理制度不完善，很多企業都存在一定的財務問題。（2）應收賬款具有很大的不確定性。這主要是說應收賬款價值虛高的問題，出質人或出質人與應收賬款債務人合謀虛報應收賬款價格，從而使其超過或者遠超過合同或實際應付的價格，或者貨物折扣銷售，且出庫價與返還折扣雙條線記賬，使賬務上的應收賬款與最終實際應付價不一致，但出質人故意隱瞞。但是不論哪種情形，出質價格均高于實際應付價格，從而造成應收賬款價格虛高。（3）應收賬款本身不合法。首先，應收賬款來源不合法；再次，應收賬款質押合同是無效的，比如合同并不是質押雙方自愿簽訂的，或者可能損害社會公共利益；最后，可撤銷合同、效力待定的合同因可能被撤銷、歸于無效，從而會導致應收賬款債權不許存在。（4）應收賬款的時效性問題。我國《民法通則》及相關的司法解釋規定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效為二年（身體受到傷害要求賠償、延付或拒付租金、寄存在物品損毀或丟失的訴訟時效期間為一年，國際貿易的訴訟時效期間為四年），訴訟時效期間從當事人知道或應當知道自己的權利被侵害之日起計算。超過訴訟時效后權利人即喪失勝訴權，如果起訴，其訴訟請求不再被法院保護。法律同時規定，訴訟時效可以因下列事由中斷：提起訴訟，權利人提出要求，義務人同意履行義務，權利人向人民調解委員會和有關單位提出保護民事權利的請求。從中斷時起，訴訟時效重新計算。由此可以看出，在時效內，如果出質人未行使或怠于行使權利，將可能使質押擔保失去了意義。（5）應收賬款轉讓問題。在下列兩種情況下，應收賬款質權會產生法律風險：第一，企業先將應收賬款轉讓給保理公司，辦理了融資，其后又將應收賬款質押給銀行，辦理貸款；第二，企業先將應收賬款質押給了銀行，之后又將應收賬款轉讓給保理公司。

2.應收賬款質押公示制度不完善而產生的風險。2007年10月1日中國人民銀行征信中心據《物權法》第二百二十八條運行應收賬款質押登記公示系統，其具有登記、查詢和登記文件驗證三大功能。

風險表現在，質權人是單方登記，《登記辦法》第7條規定：“應收賬款質押登記由質權人辦理。”第18條規定：“質權人憑修改碼辦理展期、變更登記、注銷登記?！薄兜怯洸僮饕巹t》第3條規定：“質權人或其代理人辦理應收賬款質押登記，應當注冊為應收賬款質押登記公示系統的用戶。用戶對登記的真實性、完整性和合法性承擔責任?！睉召~款質押登記的當事人通常涉及多方，即出質人、質權人和利害關系人（包括應收賬款債務人和其他有利害關系的第三人）。《登記辦法》和《登記操作規則》僅規定由質權人單方辦理應收賬款質押登記，剝奪了出質人和債務人的合法權利，同時，《登記操作規則》第3條規定質權人對登記的真實性、完整性和合法性承擔責任；第14條規定：“出質人法定注冊名稱、有效身份證件號碼或其他登記內容填寫錯誤的，由此引起的后果由用戶負責。”使如果出現出質人和第三人等惡意串通，提供虛假的出質信息及資料的情況，質權人仍要承擔法律責任，這就出現了很多正義和糾紛。

我國應收賬款質押登記源于國外的動產擔保電子登記制度，可我國的現有條件并不能完全支持這一體系的完美運行，首先，我國社會信用體系不健全，濫用制度漏洞的事情屢見不鮮；其次，因出質的應收賬款沒有統一的規范，出質人有可能會利用這一點而把其改頭換面再重新出質；再次，應收賬款質押登記時并沒有由登記機關進行實質性審查，僅由質權人單方描述，這在很大程度上加大了風險。最后，《登記辦法》第十二條規定“登記期限界滿，質押登記失效?！钡谑鶙l規定：“質權人辦理展期、變更登記的，應當提交與出質人就展期、變更事項達成的協議?！币簿褪钦f，若出質人沒有與質權人就展期達成協議，質權人就不能進行登記，會導致質押失效，質權也就失去目的，無法擔保出質人履行債務，產生風險。

3.未及時通知第三債務人帶來的風險。據上所述，應收賬款質押通知第三債務人的義務應由出質人承擔，若出質人沒有及時通知，則第三債務人到期可向出質人清償債務，雖然質權能追及到清償款上，但仍會給質權人帶來不必要的風險。

（二）商業風險

1.第三債務人履行能力的欠缺。（1）應收賬款債務人的償付能力不足。中小企業的經營往往具有很大的不確定性，經營決策上的錯誤，管理上的失誤，市場形勢的變化等等都會導致企業的資金鏈發生問題甚至企業破產，而應收賬款質押貸款中，用于擔保的應收賬款的質量是由應收賬款債務人的履約能力來決定。（2）應收賬款債務人信用的缺失。若出質人和應收賬款債務人惡意串通，在設定質押后故意免除對方債務、提前支付有關應收賬款、改變支付方式，會使質權人的擔保權益懸空。

2.第三債務人可能行使抗辯權和抵銷權等。《合同法》第九十九條第二款規定了：“當事人主張抵銷的，應當通知對方，通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者期限?！比绻鲑|人未履行、商品質量或服務存在問題，第三債務人可以行使抗辯權拒絕支付應收賬款，從而會對質權人的質權帶來很大風險。如上文所述的，當質權已屆清償期，而出質人無力履行其債務時，質權人實際上已取代出質人成為第三債務人的債權人，可代位行使債權人的權利，對于此時第三債務人使自己喪失履行能力的法律行為，質權人可以進行撤銷。但是在被擔保債權屆至清償期之前，銀行卻無法干涉第三債務人除清償行為以外的行為。所以，難保在入質時，具有清償能力的第三債務人在被擔保債權期滿后，喪失履行能力。同時，第三債務人對于其在債務入質之前取得的抗辯權和抵消權仍具有向出質人行使的權利，這也會導致商業銀行的債權喪失擔保。

當應收賬款債務人進入重整程序時，借款人的應收賬款債權不能夠得到及時清償，而是按重整計劃規定的數額、時間來清償，同時重整程序中，普通債權人的債權通常停止計算利息。這種情況下，質權人不僅有不能按期償還貸款的風險，還損失了相應的利息收入，導致應收賬款清算價值比實際賬面數額要低，回款時間延長，使用于質押的該應收賬款價值減少，產生風險。

二、應收賬款質押風險防范

（一）法律風險防范

1.針對應收賬款本身缺陷所做的防范與控制措施。（1）要求出質人對出質應收賬款的真實性、合法性等方面作出承諾，并明確法律后果，如要求借款人提供的財務報表等真實地反映借款人的財務狀況以及經營狀況；借款人提供的所有應收賬款證明文件都是真實的，沒有虛假、提前簽發發票等欺詐行為，并不存在合同糾紛；用于質押的應收賬款上不存在其他擔保物權；用于質押的應收賬款產生的基礎合同不會被撤銷或宣布無效。（2）設置專用回款賬戶，并要求對方執行通知義務。為防止出質人轉移或隱瞞應收賬款，成立一個專門賬戶，并在付款人清除債務后告知銀行，同時，在發生客戶退貨、銷售折扣、訴訟糾紛時通知銀行，使其有足夠的時間來處理相關問題。（3）約定違約情形，因清償期滿后的違約行為銀行可立即對其權利進行追索，但一些清償期前發生的損害質權人利益的事則無法在當時追究，因此我們可在事先進行約定以降低風險，如借款人經營狀況嚴重惡化，喪失清償能力或陷入財務危機；出質人發生合并、分立、被停業整頓、被吊銷營業執照等情形時，合同可要求出質人追加提供新的擔保若不能提供新的擔保并不能盡快還款時，質權人有權要求提前償還貸款。（4）規定應收賬款質押后不得進行轉讓，抵消等。一旦出質人用應收賬款二次融資，將會出現多方權利人，從而使質權人在追回賬款時產生法律糾紛，損害銀行的相關經濟利益。（5）對還款方式進行多樣化區分。在還款人出現經營問題或財務問題等即企業喪失還款能力時，支持質權人向出質人進行追索，這在一方面加速了回流資金，因為《物權法》第219條第2款的規定：“質權實現的方式有三種：折價、拍賣、變賣”，即貸款銀行要實現應收賬款質權首先要與出質人協商，協商不成再經過法院拍賣，周期太長；另一方面也增加了質押貸款的安全性，有利于風險的分散。（6）注意應收賬款質權債權的期限性時效性。這主要體現在要注意合同的期限性以及進行訴訟的時效性。（7）設定質權人在權利追索時具有優先權。其實，在我看來，這一問題想要從根本上解決，最重要的是完善相關立法，明確在這類業務中應收賬款的種類、性質、時效、權利憑證編號、幣種、金額、支付期限、付款義務人名稱及地址、付款方式等內容問題，從而在根源上杜絕不合格的債務人，不合格的應收賬款，并嚴格設質條件，規范應收賬款設質行為，使出質人利用應收賬款多方獲益的美夢成空。

2.針對應收賬款質押登記制度不完善問題的防范。（1）確立當事人共同登記制度。如前文所述，我國實行單方辦理應收賬款質押登記的制度設計，這不僅剝奪了出質人、債務人和其他利害關系人參與登記的合法權益，而且額外增加了他們的登錄查詢的負擔，增加了其行使救濟權利的訴訟成本，同時，要求質權人為出質人等的過錯行為承擔法律責任也有失公平。因此，應規定質權人與其他當事人共同在登記機構辦理登記手續，各自對其填寫信息的真實性負責。其實在我國發張比較成熟的不動產抵押中大多都是多方登記，這很值得借鑒。（2）規范社會信用。銀行可根據客戶企業的資信記錄，實施一定的獎懲措施，如提高信用良好企業的質押率，對信用較差的企業收取違約金等等，雖然這或許并不能改變我國社會信用缺失的現實狀況，但也能發揮一定的作用。當然，我們要想建立良好的社會風氣，最主要的事加強社會道德建設，與本文論題不服，在此就不多贅述。（3）強化登記機構的審查職能。目前征信機構只對登記進行表面的形式要件審查，使質權人從一開始便可以違背出質人或第三人的意愿，進行惡意登記，從而給出質人和第三人造成損失，而這我們是可以避免的。在這里所說的強化登記機構的審查職能并不是要求登記機構對應收賬款質押登記實際的去查每一筆應收賬款，而只是要求其在登記過程中能不流于形式，切實承擔一定的審核義務。首先，其可以增加和完善登記系統的審核標準，使應收賬款的真實性合法性具備公信力。其次，采取實質審查高于形式審查的標準?！段餀喾ā返?28條的規定：“以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立?！闭f明現在采用的是登記生效主義，這在一定程度上助長了企業虛假登記的風氣，可進行改正。

（二）商業風險防范

在應收賬款質押中，應收賬款的分析與價值確定以及后續監控非常重要。銀行應從業務開展之初就對其高度關注，選擇質量高的應收賬款，同時不放松后續監控，避免損失。

1.強化貸前審查。（1）選擇債務人。應收賬款質押是建立在債務債權關系之上的，債務人有沒有還款能力，應收賬款能不能變現，決定銀行是虧損還是盈利，因此，辦理質押貸款時，需要考慮的主要方面之一就是應收賬款債務人是否具有良好的信用記錄和足夠的還款能力?？疾鞎r我們可以從以下這幾方面來進行評價：應收賬款債務人信用記錄是否良好，有沒有惡意拖欠銀行貸款的行為等；應收賬款債務人經營狀況如何，是否盈利，盈利多少，有無還款能力；應收賬款債務人經營何種產品，市場前景怎樣，有無國家政策扶植。一般來說，銀行選擇貸款對象會更傾向于那些給資金雄厚的核心企業提供配套貨物或服務的性用良好的上、下游中小企業，因為這樣的應收賬款的債務人屬于大型核心企業，資金雄厚，還款能力很強，應收賬款變現的可能性很大。反之，如果應收賬款債務人償債能力較弱，或者信用達不到銀行要求，銀行很可能會拒絕對其提供相關業務。（2）選擇應收賬款。應收賬款質押融資的本質是以應收賬款的回籠資金作為第一還款來源，因此選擇高質量的應收賬款是一項很重要的工作，我們需要從中剔除不合格應收賬款，并計算可貸額度。合格的應收賬款是指真實有效的、沒有爭議的、未超過訴訟時效的應收賬款。那么，我們首先要確定應收賬款的真實性，在此，我們可以通過向債務人發函的方法，如果應收賬款債務人回函認可該應收賬款金額，說明該應收賬款就是真實存在的，當然，我們還可以通過查證相關資料檔案來確定。其次是應收賬款是否存在爭議問題，對這一點，我們可以對出質人的商業信譽及產品質量，以前是否存在因貨物、設施等質量存在問題或瑕疵發生的退貨、退款以及發生訴訟的情形出現來判斷，同時我們應注意出質人與應收賬款債務人是否屬于長期的合作伙伴，應收賬款回款是否都比較及時，應收賬款發生的基礎合同關系是否存在欺詐、脅迫、惡意串通、以合法形式掩蓋非法目的等導致合同無效、可撤銷的事由，應收賬款產生的基礎合同雙方當事人是否存在其他貨幣債權債務關系，是否存在債務抵銷的可能性。最后我們要確定應收賬款是否在時效期內。應收賬款是否經過質押登記?！兜怯涋k法》第五條規定：“同一應收賬款上設立多個質權的，質權人按照登記的先后順序行使質權”因此，這一點不能忽略。應收賬款是否合格，其賬齡也是重要的標準之一。賬齡越長，收回的可能性越小。在商品貿易中一般是要求30天內償還所欠賬款，當然也有例外，但在應收賬款質押中，一般做法是超過償還期3倍時。此外，大多數的貸款協議明確規定，一個客戶任何一部分（一定比例）應收賬款不合格時，就認定該客戶所有賬戶的應收賬款質押都不合格，這被稱作“交叉賬齡老化”。也就是說，如果某應收賬款債務人名下賬齡超過期限的比例較大，那該債務人名下所有應收賬款都將被視為不合格的應收賬款。盡量選擇應收賬款周轉天數少的企業。這樣的企業收賬速度快，平均收賬期短，壞賬損失少，資產流動快，償債能力強。與之對立，天數越長，則說明債務人施欠時間長，資信度低，這會增大發生壞賬損失的風險，同時也說明公司催收賬款不力，使資產形成了呆賬甚至壞賬，造成了流動資產不流動，這對銀行的收賬很不利。應收賬款過于集中時要慎重。當應收賬款過于集中，如單筆金額過大，主要應收賬款集中于少數客戶，銀行要十分注意，因為這種情形也意味著風險集中，最好選擇時將其放在一邊。重點關注關聯企業的應收賬款。無論是對上市公司還是中小企業，關聯交易都已經成為關注的重點，主要是為了防范欺詐性風險。（3）要求付款方承諾只向應收賬款質押專戶付款。這是銀行確保資金順利回籠的重要措施，并能在一定程度上減少企業轉移款項的風險，對銀行而言，不可缺少。然后，計算可貸額度可貸額度由合理應收賬款和放貸率兩大方面來組成，二者乘積將會是企業能夠用于生產經營或其他方面的貸出金額。其中，放貸率時由銀行據其成本和期望收益值綜合計算出來的。

2.加強貸后管理。完善的貸后管理可預先檢測到風險，并及時做出解決方案。（1）監控應收賬款回款情況。在我看來，銀行可針對不同的客戶設立專門的賬戶，畢竟企業應收賬款來源廣，若沒有實現整合很難，很難發現問題，從而錯失控制風險的良機。銀行可以在發放貸款時，要求出質人在貸款銀行處設立應收賬款回款賬戶，并要求出質人通知債務人將償還應收賬款直接將資金打到上述回款賬戶中。此外，貸款銀行還應與出質人簽訂資金監管協議，約定該回款賬戶中的資金，未經貸款銀行同意，出質人不得支取，從而避免出質人將收賬款回款后不用來還款而挪作他用。（2）動態調整應收賬款質押融資的金額。在應收賬款質押循環貸款中，要求借款人向貸款人提供動態信息報告，供貸款人動態的調控借款人的可貸款額度。動態信息報告是指借款人定期向貸款銀行提供以下有關材料，讓貸款銀行掌握企業的經營狀況，通常包括：應收賬款清單、應收賬款回款清單、借款基礎證書。應收賬款清單反映的是企業現有的應收賬款賬齡明細，應收賬款回款清單則反映企業收回的應收賬款明細，而借款基礎證書，是指用于質押的應收賬款對應的基礎合同、發貨單等材料，通常在借款人希望向銀行申請發放新的應收賬款質押貸款時，提供給銀行的證明材料。這三者相互吻合時，應收賬款回款清單無誤。（3）對應收賬款的非常規變化進行審查，建立預警制度。這里的非常規變化指的是諸如應收賬款突然大幅增加或減少，出質人應收賬款的債務人出現很大，應收賬款大量不能收回等等，這時就需要企業特別關注，最好再進行一下實地考察，做出方案，以避免損失。

3.加強內部控制，實行內部操作規范化、流程化。應收賬款質押融資業務的流程較多，如具體操作中的單據傳遞，可能涉及到多個借款人與第三方債務人之間的應收賬款確認函、商品購銷合同等很多單據傳遞問題，很容易錯亂而產生風險，這就需要一套完整的內部控制制度。

[1] 關冬敏.關于防范應收賬款質押法律風險的建議[J].2009年第22期.經濟論壇.

[2] 王東，黃勤，任瑩.應收賬款質押融資業務風險及其控制措施探析[J].2009年第7期.區域金融研究.

[3] 洪謹慎.論應收賬款質押融資影響因素[J].2011年第1期.現代商貿工業.

[4] 董麗英.我國應收賬款質押制度研究[J].2010年10月（下）.法制與社會.

[5] 李紅.應收賬款質押貸款風險評估中非財務指標體系研究[J].2009年第22期.中國經貿.