倂購大潮湧動 企業主應該注意什麼

在國際經濟環境普遍低迷的背景下，中國大陸的倂購市場卻較為活躍。自2012年10月起，大陸A股市場IPO停發，海外市場清冷，投資者們紛紛另尋他路，倂購成為資本退出的重要管道，諸多企業也主動放棄上市而選擇被收購，使得大陸倂購市場自2009年至2011年連續三年的井噴後出現又一空前活躍的局面。

企業倂購是企業法人在平等自願、等價有償的基礎上，以一定的經濟方式取得其他法人產權的行為。一般而言，倂購方最關心被倂購方的價值；被倂購方則最關心能否實現企業價值最大化，以及能否在短期內完成倂購交易。

認識風險 控制風險

企業倂購作為一種風險較高的商業行為，不僅需警惕資本交易中的稅務風險，還需考慮倂購中會涉及到的法律與政策環境、社會背景、企業文化等諸多風險因素。成功的倂購可以提升資產品質，合理配置資源，增強企業競爭力，帶來可觀的經濟收益；失敗的倂購則會使企業深陷泥潭而損失慘重，因此，每一步均需慎重行之。為了避免風險或盡可能降低倂購中的法律風險，結合大陸實際情況及近幾年的倂購實踐，本文總結了倂購企業和被倂購企業在倂購交易中應注意的事項。

「倂購方」注意事項

作為倂購方，一旦確定倂購對象，經初步交涉後，需盡快確定倂購團隊。一般而言，倂購團隊包括倂購企業內部人員和聘請的專業人員，包括律師、會計師或財務顧問等。倂購團隊需對倂購行為的外部法律環境和被倂購方（包括其分、子公司）的基本情況進行詳細的盡職調查。

外部法律環境調查旨在保證倂購的合法性。企業倂購除了須符合《公司法》、《證券法》等一般性法律法規外，還需符合相關的國有資產、外資倂購、反壟斷審查申報、安全審查等特別法規；除此之外，還應注意被倂購企業所處行業的產業政策及地方政府、部門對該類行業採取的特殊政策。

被倂購方基本情況的盡職調查主要是評估其法律風險，幫助倂購方準確評估被倂購方的價值。審查內容大致包括被倂購方的主體資格、財產範圍、對外交易行為、組織架構和勞動關係、稅務政策及法律糾紛等情況。以上內容都屬於必須調查的基本事項，具體而言，以下事項須重點調查：

1.被倂購方的主體資格

首先應當確認被倂購方的企業性質，是否為國有企業、外商投資企業、上市公司或者特種行業（行業準入限制或者外資準入限制）等；其次，審查被倂購方自設立至今的註冊資本實繳和歷次增資情況，是否符合當時法律法規和規範性文件的規定；第三，審查被倂購方自設立至今的股東及其持股比例，確認是否存在優先股和關聯股東以及股東歷次變更中涉及的資產評估、定價依據和溢價轉出的納稅情況等；第四，被倂購方是否具備從事特定行業或經營專案的特定資格，確認是否得到有權部門批準並獲得相關資質；第五，被倂購方產權是否清晰，是否存在產權糾紛、代持產權等情況。

2.被倂購方的財產範圍

首先，審查被倂購方合法擁有或租賃的土地和房產的權屬憑證、相關合同及支付憑證等資料；再次，審查商標、專利、版權、特許經營權等無形資產的權屬憑證、相關合同及繳費等憑證；第三，審查主要生產經營設備等主要財產的權屬憑證和相關合同等資料；第四，審查上述資產抵押、質押及其保險情況，判斷被倂購方的財產及財產權利的合法有效性以及是否存在權利限制、法律糾紛或潛在糾紛等。

3.被倂購方的對外交易行為

首先，審查被倂購方簽訂的所有協定，包括對外投資協定、業務合併協定、資產處置協定、戰略聯盟協定、研究和開發協定等；其次，審查正在或將要履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同，包括購銷合同、借款合同、擔保抵押合同等；第三，判斷上述協議和合同的合法性、有效性以及是否存在潛在風險。

4.被倂購方的組織結構和勞動關係

首先，審查被倂購方主要管理人員的履歷和任職資格等一般情況；其次，審查被倂購方章程、規章制度的設置是否對本次倂購交易存在程序上的障礙；第三，審查被倂購方的勞動關係（包括保密協議、競業禁止和智慧財產權歸屬協議）、雇員福利政策、工會設置等，確認人力資源配置科學合理合法。

5.被倂購方的稅務政策和法律糾紛

首先，審查被倂購方的稅收安排、稅收支付、稅收優惠等相關函件；再次，審查被倂購方尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，同時，還應審查是否存在因環境保護、智慧財產權、產品品質、勞動安全、人身權等原因產生的侵權之債。

「被倂購方」注意事項

作為被倂購方，選擇被收購的原因無外乎兩種，一種是希望強強聯合，利用自身欠缺的資源，提升市場競爭力；另一種是自身存在經營管理或資金等方面的需求，希望能強弱聯合，填補不足。無論出於何種原因，被倂購方往往表現出強烈的交易意願，甚至希望速戰速決。但出於風險的考量，被倂購方都需在如下方面進行重點關注，以切實維護自身利益。

1.分析倂購方是否具有真正倂購意向和倂購實力

對倂購方的現行法律狀態、財務狀況和經營業績、所處行業及其經營優勢、特殊資質或資格、經營團隊及其商業信用、法人治理結構及其內部控制、倂購預期效果等予以調研，並適當了解倂購方以往的倂購交易，結合企業自身發展方向，進行可行性分析和論證，以最終確定合作夥伴，達成合作意向。

2.起草或審核倂購意向書

通常而言，意向書主要是為後續的倂購交易設定一個合作框架，一般不具法律效力，違反意向書所承擔的責任僅為締約過失責任。但意向書保密條款具有法律效力，所有參與倂購的人員都需恪守商業機密，以保證即使倂購不成功，倂購方的意圖也不會過早地為外界所知，被倂購方的利益也能得到維護。

3.製作或審核倂購保密及承諾事項協議或擔保文件

在倂購完成前，被倂購企業需向倂購方提供一系列的調查資料，尤其是企業的財務狀況、銷售管道、目標客戶、智慧財產權等具有商業價值的資料。若遭遇惡意倂購或倂購失敗，其核心資訊為他人所知，也許會遭受無法挽回的損失。鑒於此，在倂購實施前，被倂購方要求倂購方提供有利於保護自己權益的保密及承諾事項協定或有關倂購資金來源的擔保協議。

情勢變更 適時調整

企業倂購風險較高，但嚴格按流程操作可在較大限度內降低風險，幫助企業實現倂購目的。因此，企業在決定採取倂購策略進行擴張之前，一定要經過審慎的判斷和嚴密的論證；在倂購的操作過程中，認真謹慎地完成每一個倂購階段的操作流程，使倂購交易風險變成可控風險。同時，由於公司倂購的周期較長，外部的經濟、法律環境也可能會發生變化，因此需根據情勢變化，及時調整、優化倂購方案，唯有此才能保證倂購交易在合法且合理的同時，保證其具有較強的可操作性。