論建設工程承包人優先受償權制度

摘 要 對建設工程承包人優先受償權采取登記對抗主義。將工程勘察、設計合同的承包人排除在建設工程價款優先受償權的權利主體之外，并賦予建設工程合同分承包人享有優先受償權的地位。

關鍵詞 建設工程 承包人 優先受償權

建設工程承包人優先受償權，是指在建設工程所涉諸多法律關系中，建設工程承包人基于建設工程承包法律關系實施的建設工程施工行為所享有的建設工程價款債權依據法律的特殊規定優先于建設工程諸多法律關系中的其它權利而首先獲得清償的民事權利。雖然《合同法》第286條為建設工程承包人的工程款設立了優先權制度，最高人民法院也以批復的形式對該條款的具體適用了作出了司法解釋。但由于《合同法》關于建設工程承包人優先受償權制度的規定僅有第286條一個條款，《批復》也只有短短的5個條款，沒有其他相關法律條文對該優先權在司法實踐法律適用中普遍存在的一些問題作出進一步的明確規定。關于建設工程承包人優先授償權制度的具體適用過程中存在的諸多分歧和疑問，需要權威部門對該制度的具體適用作出更詳細的規定，以便司法實踐有所遵循。筆者就該制度的進一步完善提出如下建議。

一、建立建設工程承包人優先受償權登記制度

因承包人的建設工程價款優先受償權的存在不經由某種方式予以公示，其權利過于強大，其對發包人本身的利益不會有影響，但發包人的其他債權人的利益則存在不確定性，隨時都有可能在承包人的工程款未獲清償時，承擔因建設工程承包人優先權的突然出現且優于自己的債權優先受償，面臨權利落空的危險，有損于相關債權人的利益，不利于交易安全。

為了避免未經任何公示的建設工程承包人優先受償權，給其他債權人增加無法預期的風險，就需要通過一定的方式將建設工程承包人優先受償權的存在向社會披露，使得其他人進行與該工程有關的交易時，可以考慮在建設工程上的存在優先受償權的事實，以便對交易后果作出合理預期，從而有效地保護第三人的利益。鑒于優先權具有不需登記而由法律直接規定即產生的特點，我國《合同法》也沒有規定建設工程承包人優先受償權的成立以登記為要件。所以，筆者主張，對建設工程承包人優先受償權采取登記對抗主義，即建設工程承包人優先權并不以登記為成立和生效要件，但未經登記，該優先權僅能產生對一般債權人的優先效力，而不能產生對抗抵押權等擔保物權的優先效力。也就是說，賦予經登記的建設工程較優先受償權以對抗抵押權等擔保物權的效力，對未經登記的建設工程款優先受償權，則不賦予對抗抵押權等擔保物權的效力，以平衡各方特殊債權人之間的利益。登記的工程款是承包人優先權實現的最高數額，如果實際結算的工程款高于登記的數額，則應當以登記的數額為準。如果低于登記的數額，則應當以實際結算的為準。并且這種登記應當與抵押登一記、商品房預售登一記一起公開，以備當事人查閱。

二、明確建設工程承包人優先受償權的權利主體

因現有法律規定的不明確，建設工程合同中勘察、設計人以及施工合同分承包人是否對建設工程享有優先受償權的問題，目前理論界存在廣泛爭議，司法實踐中各地法院的理解不同也容易引起法律適用中的困惑。建議在今后立法中或由最高人民法院以司法解釋的形式予以明確，將工程勘察、設計合同的承包人排除在建設工程價款優先受償權的權利主體之外，并賦予建設工程合同分承包人享有優先受償權的地位。

三、明確建設工程承包人優先受償權的受償范圍及標的物范圍

工程價款的定義和范圍對某些費用是否能夠進入工程價款，是否能享受優先受償權關系重大，對不宜折價、拍賣的建設工程也應有比較明確的界定，否則有可能導致實踐適用中標準不一，造成一定的混亂，有損法律的嚴肅性。

四、修訂建設工程價款優先受償權的行使期限

《批復》第4條規定，建設工程承包人行使優先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程約定的竣工之日起計算。在實踐中，工程從完工到驗收合格，再到交付使用和結算完畢，需要相當長的時間，工程款的數額通常較大，當事人約定的給付期限也較長，很可能在建設工程合同中約定的支付最后一期工程款的時間從工程竣工之日起個6月以后，從而使立法的目的落空。筆者認為，將建設工程承包人行使優先權的期限從建設工程合同約定的工程款支付之日起算，則可避免上述問題的產生。

五、進一步完善承包人行使優先受償權的程序

根據《合同法》第286條規定，建設工程承包人優先受償權的行使方式有協議折價和申請人民法院將該工程依法拍賣兩種。第二種方式的具體操作程序問題，因為合同法和民事訴訟法沒有明確規定而造成理論界的爭議和司法實踐中操作方式不一。承包人在行使建設工程款優先受償權時，若不能與發包人就建設工程折價，則可以直接向人民法院申請直接將建設工程拍賣，也就是說向法院申請進入執行程序，那么執行的根據呢？顯然當事人的申請及相關證據不是法律文書，不能直接成為執行依據。

筆者認為，為合理配置訴訟審判資源，體現法律保護建設工程承包人優先受償權的公正與效率，解決上述問題，可采用下列思路：因沒有執行依據，法院接到承包人提交的申請書后，應進行公示，使發包人及其他利害關系人有機會提出異議。公示期間，可以參考《民事訴訟法》規定的公示催告程序，確定一定的公示期間。公示期間，如果發包人沒有提出異議，也沒有其他利害關系人提出異議，則法院應作出支持承包人申請的裁定，作為執行依據。公示期間，發包人或其他利害關系人提出異議，經初步審查，異議成立的，裁定駁回承包人的申請。之后，根據承包人、發包人或其他利害關系人申請，可以進入訴訟程序如經審查異議不成立的，公告期間，法院應作出支持承包人申請的裁定，作為執行依據。

（作者單位：中國政法大學）