論馳名商標的反淡化保護與完善

摘 要 隨著社會的發展和經濟全球化的日益加劇，對知識產權的保護問題引起了世界各國的廣泛重視。馳名商標因其巨大的商業價值在我國占有非常重要的地位，實踐中對馳名商標的淡化現象也十分嚴重。商標反淡化理論突破了傳統的混淆理論，擴大了對商標權的保護范圍，為商標權人提供了更全面的保護。如何在立法層面及司法實踐中完善我國對馳名商標的反淡化保護，是本文需要解決的問題。

關鍵詞 馳名商標 商標淡化 反淡化保護

一、我國關于馳名商標反淡化保護的現狀及缺陷

我國的法律法規對馳名商標的反淡化保護雖有所涉及，但內容零散且沒有統一的標準。與世界其他國家相比，我國還沒有建立起一套完整的淡化理論，對馳名商標的保護仍處于起步階段。而實踐中，商標淡化案例時常發生。由于我國的立法過于粗糙，經常給審判帶來不便。

首先，“淡化”概念不明，缺乏統一規定。目前為止，我國并沒有一部法律明確提出商標淡化的概念，雖然有一些關于商標淡化的理論散見不同法律法規中，但是由于效力等級不一。2009 年最高人民法院的司法解釋中，將淡化行為納入“誤導公眾”的做法盡管可以在一定程度上起到了保護馳名商標的作用，但是淡化的外延遠遠大于“誤導公眾”的外延，這種解釋過于勉強。同時，有關馳名商標反淡化保護的規定也過于簡單，缺少具體而明確的規定。

其次，尚未突破傳統的混淆理論。2001 年商標法雖然加強了對馳名商標的保護力度，但與 TRIPS 協議卻存在著本質區別。TRIPS 協議對淡化行為侵權的認定只要求存在損害注冊商標所有人利益的可能即可，而我國商標法卻要求以“誤導公眾”為前提條件。商標淡化理論認為，只要對馳名商標造成淡化就構成侵權，不論是否給相關公眾造成混淆或誤導。由此可見，我國商標法對馳名商標的反淡化保護并未突破傳統的淡化理論，只是在商標混淆理論指引下對馳名商標保護范圍的擴大。

再次，缺乏具體的構成要件，認定標準模糊。我國的法律法規中至今沒有對馳名商標淡化行為構成要件的具體規定，也沒有具體的表現形式。我國對于淡化行為的認定缺少統一的標準，標準的缺失會嚴重影響制度在實踐中的運用。面對大量的商標淡化案件，法官只能依據自己的自由裁量權。這對于一個成文法的國家來說，是非常不利的，不但影響了法律的預測功能，而且給審判帶來不便。

二、完善我國商標反淡化保護的思考

隨著經濟全球化的發展，我國必須與 TRIPS 協議等國際條約接軌，加強對馳名商標的保護，建立完善的馳名商標反淡化保護制度。筆者建議，商標反淡化保護可以從以下幾個方面考慮：

第一，直接納入《商標法》。商標淡化行為的本質上是商標侵權行為，淡化行為的客體與商標法保護的客體是一致的，將淡化行為納入《商標法》進行規制，與保護商標專有權、維護商標的顯著性和識別性，保護商標權人的利益的立法目的相吻合。另外，觀察我國的商標法，從其第十三條對馳名商標的保護中我們已不難看出淡化保護的雛形，只是我國的這種特殊保護與國外發達國家的反淡化存在一定的差距。因此，從節約立法成本的角度看，修改《商標法》來建立反淡化保護制度是比較合適的。正如有學者認為：“再次修改《商標法》，可以考慮進一步從以下幾個方面來規范、完善商標法的相關內容：通過對原有法律條文的修訂來規定商標淡化的概念、形式、性質、淡化之虞的證明標準；增加如臨時禁令、“即發侵權”的制止權、證據保全等相關的措施，以保證商標所有人在遭受淡化后能夠享有以禁令救濟為基礎的損失救濟。”

第二，突破混淆理論，確立認定標準。對于馳名商標淡化的認定標準，國際上存在“可能淡化說”和“實際淡化說”兩種標準。筆者認為，在修改相關法律時更益采用“可能淡化說 ”。首先，淡化行為具有較強的隱蔽性，眾所周知，馳名商標相比普通商標來說，具有更大的商業價值同時也凝聚了商標權利人更多的心血和財力，馳名商標商譽的形成絕不是一朝一夕的，淡化行為造成的損失也是難以彌補的。如果等到造成了實際損害，往往很難恢復和挽救，因此應該在淡化發生的初始階段就加以規制，這樣才能達到更好的保護作用。

第三，擴大反淡化保護的范圍。反淡化理論的關鍵是，是否減少和消弱了馳名商標的顯著性和識別性，破壞馳名商標和商品或服務間的唯一聯系，是否注冊并不是構成反淡化保護的前提條件。因此，要擴大其保護對象。隨著科技的發展，馳名商標的淡化行為已經涉及到了很多領域，比如在域名、企業名稱上。因此，擴大對馳名商標反淡化的保護領域，也是刻不容緩的。首先，應該加強對馳名商標的行政管理。可以建立一個馳名商標的數據庫。在商標的管理部門、域名的注冊部門、企業名稱的登記部門之間建立聯系的網絡。在注冊域名、企業名稱時可以根據已建立的數據庫，快速的查詢到待申請域名或企業名稱是否已經是馳名商標。如果申請注冊的域名或企業名稱是已經被商標局或者法院認定的馳名商標，那么行政部門可以不予注冊，并告知申請人。申請人還可以通過法院進行訴訟或提起行政復議尋求救濟。

第四，建立聯合商標、防御商標制度。。聯合商標的作用就是在主商標的周圍建立一套防御體系，防止不法侵權人注冊并使用該商標，減少侵權行為造成的損失。而防御商標主要指較為知名的商標所有權人在不同種類的商品或服務上注冊若干相同的商標，在主要領域使用的商標為主商標，其余的為防御商標。聯合商標和防御商標對馳名商標反淡化保護有非常重要的作用，通過這種預先注冊程序，遏制了淡化行為的產生，是一種積極的預防措施。而我國的法律體系中目前還沒有關于聯合商標和防御商標的規定，僅僅是在 2002 年的《商標法實施條例》中有所涉及，“轉讓注冊商標的，因此，筆者認為，應當在構建馳名商標反淡化體制中引入聯合商標和防御商標，加強我國對馳名商標的反淡化保護，維護社會主義市場經濟的正常運營。