從九個案例看動物診療法制化管理

文│王水生（湖北省襄陽市畜牧獸醫(yī)局）

《動物診療機構(gòu)管理辦法》自2009年1月1日起施行，啟動了對動物診療機構(gòu)的法制化管理，《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》自2009年1月1日起施行，使執(zhí)業(yè)獸醫(yī)監(jiān)督管理正式納入法制化軌道。但是，通過實踐適用，在執(zhí)法實務(wù)中尚存在一些法律漏洞，妨礙了動物診療活動管理工作的順利進行，需要對該辦法進一步修訂和完善。

案例一

某寵物門診法人（負責人）沒有取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證，聘請一位取得了執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證人員為執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。現(xiàn)場勘查時，該執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師在現(xiàn)場，但平時見不著人，實際執(zhí)業(yè)的是寵物門診法人（負責人）和她丈夫（在某畜牧獸醫(yī)局上班，在職不在崗），兩人都沒有取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證。

寵物門診法人（負責人）沒有取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證，聘請的執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師長期缺位，將會對公共衛(wèi)生安全產(chǎn)生嚴重威脅；寵物門診法人（負責人）不要求取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證，有人就會趁機租借他人的執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證，為以合法的形式掩蓋非法寵物門診留下了法律漏洞。

為了避免鉆法律的空子，建議《動物診療機構(gòu)管理辦法》第五條第六款修改為：（六）具有1名以上取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證書的人員，法定代表人（或負責人）必須取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證書。

案例二

某寵物醫(yī)院的工作人員未取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證，沒有申領(lǐng)動物診療許可證，也沒有申領(lǐng)獸醫(yī)師執(zhí)業(yè)證，然而該院卻開設(shè)網(wǎng)頁宣傳診療活動，招攬生意。

建議《動物診療機構(gòu)管理辦法》在第二十八條后增設(shè)一條：動物診療機構(gòu)不得利用廣告、網(wǎng)絡(luò)或者其他方法，對診療活動等服務(wù)作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。

還可在《動物診療機構(gòu)管理辦法》第三十六條后增設(shè)一條：動物診療機構(gòu)利用廣告、網(wǎng)絡(luò)或者其他方法，對診療活動等服務(wù)作引人誤解的虛假宣傳的，應(yīng)當及時通報工商行政管理部門進行查處。

案例三

某寵物醫(yī)院，設(shè)立獸醫(yī)行業(yè)協(xié)會，請求某畜牧獸醫(yī)局幫忙通知其他動物診療機構(gòu)，并聘請該畜牧獸醫(yī)局局長、分管局長擔任名譽會長、副會長，被拒絕。

由于各個方面因素，各類行業(yè)協(xié)會發(fā)展迅速，一大批行業(yè)協(xié)會運作規(guī)范，在服務(wù)經(jīng)濟發(fā)展方面發(fā)揮了積極的作用。但也有個別行業(yè)協(xié)會成為“害群之馬”，成了“二政府、小機關(guān)”，農(nóng)民要生存，企業(yè)要發(fā)展，除了正常的運營開支外，還需要交納額外的“會費”“年費”“贊助費”等，經(jīng)營業(yè)主、當事人敢怒不敢言。很多企業(yè)哪怕內(nèi)心不愿意，也只能違心加入，入會后就不得不交年費，以至于有的企業(yè)要入的協(xié)會多達幾十個，加重了企業(yè)的負擔。

各地應(yīng)重拳整治行業(yè)協(xié)會亂象，不得利用管理部門的強勢地位強迫服務(wù)主體參與。

建議《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》七條修改為：執(zhí)業(yè)獸醫(yī)依法履行職責，其權(quán)益受法律保護。鼓勵成立獸醫(yī)行業(yè)協(xié)會，實行行業(yè)自律，規(guī)范從業(yè)行為，提高服務(wù)水平，不得利用管理部門的強勢地位強迫服務(wù)主體參與。

案例四

某寵物醫(yī)院，2013年接受某省獸醫(yī)系統(tǒng)績效延伸考核檢查時，查出使用人藥現(xiàn)象，該寵物醫(yī)院辯解稱寵物、國家珍稀保護動物等是非食用動物，對人身不存在食用安全威脅。

建議結(jié)合實際，制定寵物用藥的特別規(guī)定，在寵物藥物使用方面，可以采用比較寬松的寵物用藥管理規(guī)定，這方面可以借鑒國外一些做法，如在美國，寵物診療可以使用人的藥品，前提是需要告知動物主人使用的是人用藥品。我國可以結(jié)合實際情況，制定寵物、國家珍稀保護動物等非食用動物可以使用人用藥物的特別規(guī)定。

根據(jù)實務(wù)，《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》第二十九條可修改為：執(zhí)業(yè)獸醫(yī)應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定合理用藥，不得使用假劣獸藥和農(nóng)業(yè)部規(guī)定禁止使用的藥品及其他化合物。

執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師發(fā)現(xiàn)可能與獸藥使用有關(guān)的嚴重不良反應(yīng)的，應(yīng)當立即向所在地人民政府獸醫(yī)主管部門報告。

在告知動物主人使用的是人用藥品的情況下，寵物、國家珍稀保護動物等非食用動物可以使用人用藥。

案例五

某寵物門診，聘請某畜牧獸醫(yī)局取得了執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證的在職干部為執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。

根據(jù)執(zhí)法實務(wù)并依據(jù)《公務(wù)員法》第五十三條第十四款規(guī)定，《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》可在第三十一條后增設(shè)一條：公務(wù)員不得兼職執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。

案例六

某寵物門診，聘請某市畜牧技術(shù)推廣站（某市畜牧獸醫(yī)局直屬單位）取得了執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證的在職干部為執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。

根據(jù)執(zhí)法實務(wù)并依據(jù)《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》第十八條和《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第五條第一款，《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》可在第三十一條后再增設(shè)一條：履行公共服務(wù)管理的事業(yè)單位和國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員不得兼職執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。

案例七

某寵物醫(yī)院，聘請某職業(yè)技術(shù)學院取得了執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證的在職教師為執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。

法律法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章的條文中并沒有相關(guān)禁止性規(guī)定的法條，只能適用《行政許可法》第一條，為了規(guī)范行政許可的設(shè)定和實施，保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，維護公共利益和社會秩序，保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效實施行政管理，根據(jù)憲法，制定本法。審核人答復(fù)是，只要某職業(yè)技術(shù)學院開具同意（否則就侵害了某職業(yè)技術(shù)學院合法權(quán)益）的證明，可以申請兼職執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。因該職業(yè)技術(shù)學院沒有開具同意證明，兼職失敗。

根據(jù)執(zhí)法實務(wù)并依據(jù)《行政許可法》第一條的規(guī)定，《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》可在第三十一條后再增設(shè)一條：高等院校、科研機構(gòu)中從事獸醫(yī)教育、研究工作的人員，符合本辦法第十三條規(guī)定條件的，經(jīng)所在單位同意，依照本辦法第十四、十五條規(guī)定的程序，可以申請兼職獸醫(yī)師執(zhí)業(yè)。

案例八

某寵物門診，聘請某養(yǎng)殖企業(yè)取得了執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證的在職職工為執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。審核人答復(fù)是，只要某養(yǎng)殖企業(yè)開具同意的證明（不同意就侵害了某養(yǎng)殖企業(yè)合法權(quán)益），可以申請兼職執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師。因某養(yǎng)殖企業(yè)沒有開具同意證明，兼職失敗。

根據(jù)執(zhí)法實務(wù)并依據(jù)《勞動合同法》第三十九條第四款之規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；第九十一條之規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當承擔連帶賠償責任。

《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》可在第三十一條后再增設(shè)一條：企業(yè)職工，符合本辦法第十三條規(guī)定條件的，經(jīng)所在單位同意，依照本辦法第十四、十五條規(guī)定的程序，可以申請兼職獸醫(yī)師執(zhí)業(yè)。

案例九

有幾家獸藥經(jīng)營企業(yè)，申請動物診療許可證，取得了動物診療許可證，但開展動物診療活動有始無終，中途歇業(yè)。

原因如下：一是動物診療機構(gòu)兼營獸藥、飼料，動物診療場所患病動物的糞便、體液、血液、發(fā)毛等通過獸藥、飼料購買者的踩踏帶入養(yǎng)殖場，直接導(dǎo)致疾病的傳染，造成獸藥經(jīng)營蕭條，主動放棄動物診療活動。二是獸藥（飼料）經(jīng)營企業(yè)開展動物診療活動，總是在街面人行道進行，與門前三包占道經(jīng)營相沖突，是違反《門前三包管理辦法》的行為，得到城管執(zhí)法人員的監(jiān)督糾正。

建議《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》第四十條修改為：“動物飼養(yǎng)場（養(yǎng)殖小區(qū)）、實驗動物飼育單位、獸藥生產(chǎn)（經(jīng)營）企業(yè)、飼料生產(chǎn)（經(jīng)營）企業(yè)、動物園等單位聘用的取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)師資格證書和執(zhí)業(yè)助理獸醫(yī)師資格證書的獸醫(yī)人員，可以憑聘用合同申請獸醫(yī)執(zhí)業(yè)注冊或者備案，但不得對外開展獸醫(yī)執(zhí)業(yè)活動。”

《動物診療機構(gòu)管理辦法》第五條第二款可修改為：（二）動物診療場所選址距離小學校、幼兒園、醫(yī)院（門診）、獸藥生產(chǎn)（經(jīng)營）企業(yè)、飼料生產(chǎn)（經(jīng)營）企業(yè)、畜禽養(yǎng)殖場、屠宰加工場、動物交易場所不少于200米。