iPhone4竊換iPhone4S犯罪數額如何計算

文◎李堯

iPhone4竊換iPhone4S犯罪數額如何計算

文◎李堯*

一、基本案情

犯罪嫌疑人季某于2013年4月16日17時許，至某市某停車場內，欲以約定價格3 200元人民幣向被害人張某購買iPhone4S一部，并支付定金人民幣300元。在試機過程中，犯罪嫌疑人季某產生用自己攜帶iPhone4手機一部替換被害人iPhone4S手機的想法。后犯罪嫌疑人季某趁被害人張某不注意，將兩部手機調換，隨后以所帶錢款不足為由離開。經價格鑒定，iPhone4手機一部價值人民幣1 000元，iPhone4S手機一部價值人民幣3 663元（其中，iPhone4S未查獲實物、被害人無法提供購物發票等書證，犯罪嫌疑人對此有異議）。

二、分歧意見

第一種意見認為季某構成盜竊罪。但在犯罪數額的認定上又分為四類意見：第一類認為iPhone4S的價值應為鑒定價值人民幣3 663元，扣除定金人民幣300元后，季某盜竊數額應認定人民幣3 363元。第二類認為iPhone4S的價值應為鑒定價值，扣除定金人民幣300元及iPhone4手機人民幣1 000元后，季某盜竊數額應認定人民幣2 363元。第三類認為，iPhone4S的價值應為約定價格人民幣3 200元，扣除iPhone4手機價值后，季某盜竊數額應認定人民幣2 200元。第四類意見認為，iPhone4S的價值應為約定價格，扣除定金人民幣300元后，季某盜竊數額應認定人民幣2 900元。

第二種意見認為季某不構成盜竊罪。持該觀點的認為iPhone4S的價值應為約定價格人民幣3 200元，扣除定金人民幣300元及iPhone4手機人民幣1 000元后，季某盜竊數額應認定人民幣1 900元，不構成犯罪。（注：案件所在省份盜竊數額較大的認定標準為人民幣2 000元。）

三、評析意見

（一）關于犯罪對象iPhone4S的價值問題

根據盜竊罪的相關司法解釋不難看出，盜竊罪犯罪對象的價值多以其客觀價值或價格進行認定，司法實踐也均按此進行操作。但在理論界也有認為需考察犯罪嫌疑人的主觀認知而認定其價值的觀點。如劉憲權教授就認為，盜竊罪中犯罪數額的認定應當根據“概括故意按客觀，確定故意按主觀”的觀點，認為這樣才符合主客觀相一致的原則。即當行為人是概括故意的情況下，由于他的主觀故意是概括或不確定的，盜竊數額就按照客觀上來認定，客觀上拿多少算多少，沒拿的就不算；而當行為人在確定故意的情況下，因為他的故意是確定的，盜竊數額就按照行為人主觀上確定的財物來確定。［1］張明楷教授則認為，對盜竊數額的計算，雖然是以被盜財物的客觀價值為標準進行計算，但同樣的財物對不同的被害人所起的作用并不完全相同，故應同時考慮被盜財物對被害人的生產、生活等起的作用大?。ㄖ饔^價值或使用價值）。［2］其觀點將被害人的主觀價值或使用價值列入影響數額認定的因素中。

筆者認為，數額犯中的犯罪數額具有定罪與量刑雙重評價功能。我國刑法中，數額犯中的犯罪數額首先是犯罪成立的標準，是犯罪構成要件要素之一，并兼具影響量刑的功能，沒有僅作為量刑標準而不是定罪標準的情況。就盜竊罪而言，犯罪數額在體現其定罪功能時，應當著重考慮它的客觀價值，且只在確定故意的侵財罪中出現；而在體現其量刑功能時，應當根據主客觀相一致的原則進行判斷，并適當考察財物對被害人的主觀價值。

本案中犯罪對象是被害人張某所有的一部i-Phone4S手機，犯罪嫌疑人季某的故意是確定的，且該手機對被害人而言不具有特殊的主觀價值，其數額應當以該手機的客觀價值來確定。但在確定其價值的問題上出現了鑒定意見的采用問題，屬于證據采信而非法律適用問題，本文不展開過多論述。簡言之：由于鑒定意見缺乏相關物證及書證的支持，因而證據證明力存在瑕疵，采用鑒定意見認定的數額來作為iPhone4S的價值應當慎重。此外，關于能否采用雙方約定價格來認定iPhone4S價值的問題，若雙方約定價值明顯高于或低于物品的實際價值則不應采信，即使二者可能相近也缺少事實和法律支撐，較難令人信服。該案在此問題上屬于事實不清、證據不足。

（二）認定犯罪數額的時間節點

任何犯罪從作案、發案、破案直到審理終結，都存在著一定的時間跨度，由于涉案物品特別是犯罪對象自身或者行為人在法律認識上的變化等原因，導致犯罪數額可能是隨時空的改變或行為人主觀認識的轉變而變化的，其具有不確定性。而“犯罪數額”何時認定，關系到行為人的罪與非罪的認定以及刑罰的輕重。那么在刑法上認定犯罪數額的時間節點在哪里？

有觀點認為應當以刑事立案為標準，理由是多數經濟犯罪案件都是以立案為時間節點的。如集資詐騙罪的相關司法解釋就規定，“集資詐騙的數額以行為人實際騙取的數額計算，案發前已歸還的數額應予扣除?！币灿杏^點認為應當以案件發生時為標準，且該觀點在司法實踐中已經得到廣泛運用。實踐中，對于涉案財物的鑒定意見幾乎全部是以案件發生時為基準日期作出鑒定的。

上文提及犯罪數額是具有定罪與量刑雙重評價功能的，考察上述相關集資詐騙的規定，筆者認為其數額計算仍然是“以行為人實際騙取的數額”為定罪基準的，此時行為人的犯罪行為已經實施完畢，犯罪構成要件均已具備，此時的數額已經具備作為定罪的評價標準的條件了。“扣除規定”是為了鼓勵犯罪嫌疑人在犯罪行為停止后因減少被害人損失而減輕其刑事責任的一種法律擬制，是在構成犯罪的前提下對量刑的一種規定，其實更多的體現了犯罪數額的量刑功能。另外,“案件發生時”的表述也不夠精確，案件發生時是一個時間段的表述，在此時間段內涉案財物的價值也足以發生變化。因此，我們還是應當尋找一個時間點來作為犯罪數額的計算基準。

筆者的觀點是，在考察犯罪數額的定罪功能時，應當以犯罪行為的停止作為認定犯罪數額的時間節點。當犯罪行為停止時，不管從犯罪嫌疑人的主觀方面或客觀行為而言，還是就犯罪對象的自身客觀條件而論，影響犯罪數額的因素都已經固定，犯罪構成要件已經完備，足以并且應當在此時對犯罪行為展開評價。刑事立案時間較晚，與犯罪行為停止時間有一段距離，而案件發生時也存在時間跨度，二者均有可能出現數額上的變化，以二者作為時間節點可能存在誤差。需要注意的是，犯罪行為的停止不同于犯罪行為完成或既遂，它還包括犯罪預備、未遂、中止等。這是因為數額犯中的犯罪數額是犯罪構成要件要素之一，與犯罪的形態無關。

本案中，犯罪嫌疑人季某犯罪行為的停止是在其換取iPhone4S手機后離開作案現場時。此時，犯罪嫌疑人季某的犯罪行為已經停止，其主觀上非法占有被害人張某iPhone4S手機的故意是確定的，客觀上實施的調換行為也已經完成，屬于既遂形態，犯罪對象i-Phone4S手機的客觀價值是固定的，構成犯罪的各要件完備，其他可能的影響因素如iPhone4手機的客觀價值等也是固定的。故應當以此時作為計算其犯罪數額的時間節點，評價季某的罪與非罪問題。

（三）關于iPhone4的價值是否扣除的問題

iPhone4的價值是否從犯罪數額中扣除的問題是本文討論的重點，這一問題的本質是作為作案工具而交付或遺留在被害人處有價值的財物能否從犯罪數額中扣除。如詐騙罪中犯罪嫌疑人使用的純度不高但經鑒定有價值的金屬器物、采用掉包手段的盜竊罪中犯罪嫌疑人替換給被害人的物品（如本案）等可能均涉及該問題。司法實踐中，司法工作人員對該問題存在不同認識：第一種意見認為，犯罪嫌疑人交付或遺留財物是其犯罪成本問題，與認定數額無關，根據主客觀相一致的原則，應當單方面從被害人財物損失來認定，犯罪成本數額不予扣除。第二種意見認為，從被害人的實際物質損失看，是被騙或被盜數額與嫌疑人交付或遺留財物的差額，根據有利于犯罪嫌疑人的原則，應當予以就低認定。

我國《刑法》第64條規定：“……違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理?！背稚鲜龅谝环N意見的認為，該條規定違禁品和供犯罪所用的本人財物應當予以沒收，所以與犯罪數額的認定無關，犯罪成本數額不予扣除。持第二種意見的人認為，該條僅是對涉案財物的處置規定，對該類財物即使沒收，也不影響其在定罪量刑中起到的有利于犯罪嫌疑人的作用，該類財物數額應當予以扣除。筆者認為，該條規定在我國《刑法》第四章第一節中，而該章節是我國刑法對于量刑的規定，故其效力僅及于刑罰的裁量而不及于犯罪行為的認定，應當僅作為刑罰的具體運用手段而不及于定罪問題。

關于數額犯的定罪問題，我們還要從犯罪行為侵犯的法益去分析。財產罪所保護的法益首先是財產權及其他本權，其次是需要通過法定程序改變狀態（恢復應有狀態）的占有。在數額犯中，財產權的大小體現在財產的損失數額上，這種損失的數額就是犯罪數額。原則上，給他人造成的經濟利益損失可以認定為財產損害，即使一方提供了對價，但如果沒有實現被害人的交換目的，仍應當認定存在財產損失。［3］如何定義“損失”，筆者認為刑法中的“損失”與“占有”是相互應對的一組概念。眾所周知，財產罪中的占有與民法中的占有是不同的。刑法中的占有不僅包括客觀的占有事實，也包括主觀的占有意思，它是客觀占有事實與占有意思的結合體。［4］而這里的占有意思是指對占有事實的認識，而并非民法中強調的“為了自己的意思”。被害人財產損失的數額最終決定于被害人對占有財產數量的減少上。那么從占有的角度講，純度不高的金屬器物的詐騙與掉包手段的盜竊的情形是不同的，因為兩種情形中被害人對物品的占有意思是不同的。前者被害人不僅有占有的事實，而且有占有的意思；而后者被害人僅有占有的事實，而沒有占有的意思。就采用調包手段進行的盜竊行為而言，被害人在犯罪行為停止時損失的財產數額是自己被掉包走的財產損失，而對犯罪嫌疑人留給自己的財物因為沒有占有的意思從而不是刑法意義上的“占有”，其并未真正在刑法意義上“占有”該部分財產，故其價值不應當扣除。

就本案而言，被害人張某在犯罪嫌疑人季某調換iPhone4S手機后，雖然從季某處取得了iPhone4手機，但是此時的張某僅有對iPhone4手機的事實占有而沒有占有的意思，因為他沒有認識到自己占有了該部i-Phone4手機這一事實。所以在計算其損失數額時不應當扣除iPhone4手機的價值。

（四）關于定金是否扣除的問題

筆者認為，關于定金是否扣除的問題應當從該定金在本案中的性質入手進行考察，這是一個刑民交叉案例。分析該案，犯罪嫌疑人與被害人之間是存在一個買賣合同的交易關系的，故區分定金是單獨存在于民事法律關系中還是附著犯罪行為存在于刑事法律關系中至關重要。若該定金存在于民事法律關系中，根據定金法則（罰則），支付定金的一方違反合同約定的，定金不予返還，該定金與刑事法律關系完全無涉，不應當在考察犯罪數額時進行評價。若該定金存在于刑事法律關系中，即犯罪嫌疑人實施犯罪行為的過程中，則應當考察定金所起的作用再進行判斷。

該案中，定金法律性質判斷的要點在于對犯罪嫌疑人季某的犯罪行為的判定。一方面從主觀方面來講，應當以其犯意的產生為標準；另一方面從客觀行為而言，應當以其實施犯罪預備行為來認定。若季某產生了非法占有被害人張某財物的故意、實施了犯罪預備的行為后才支付定金的，則此定金即存在于刑事法律關系中；若相反，則該定金的法律性質僅限于民事法律關系中。本案中，犯罪嫌疑人季某本欲向被害人張某購買iPhone4S手機，并支付了定金人民幣300元，該行為發生在試機行為前。而在試機過程中，犯罪嫌疑人季某才產生用自己攜帶iPhone4手機一部替換被害人i-Phone4S手機想法。其支付定金的行為在其產生犯意之前，故而不應將支付定金的行為認為發生在刑事法律關系中，該定金完全是一種民事法律關系的體現，不需在刑事部分進行考量。故定金數額在犯罪數額的認定時不予考慮。

綜上所述，筆者對該案的意見是：數額犯中的犯罪數額具有定罪與量刑雙重評價功能，在考察其定罪功能時，應當以犯罪行為的停止作為認定犯罪數額的時間節點。該案中應當以犯罪嫌疑人季某換取iPhone4S手機后離開作案現場時作為考察犯罪數額的時間節點，在iPhone4S手機價值的問題上是證據的采信問題，屬于事實不清、證據不足；而在此時間節點上由于被害人對iPhone4手機并無占有的意思，因而其財產損失應為iPhone4S手機的價值，iPhone4手機價值不予扣除；此外，該案定金完全屬于民事法律關系，在認定犯罪數額時不予考慮。

注釋：

［1］劉憲權著：《中國刑法學講演錄》，人民出版社2012年版，第851頁。

［2］張明楷著：《刑法學》，法律出版社2011年版，第887頁。

［3］同［2］，第838頁。

［4］張紅昌著：《財產罪中的占有研究》，中國人民公安大學出版社2013年版，第92頁。

*浙江省慈溪市人民檢察院［315300］