修改公司法解決大企業(yè)財務作假問題

■陳國棟 正德職業(yè)技術學院

修改公司法解決大企業(yè)財務作假問題

■陳國棟 正德職業(yè)技術學院

文章分析了國內大企業(yè)財務作假現象中的相關各方立場，從公司法角度探討了靠自律和監(jiān)管難以杜絕國內大企業(yè)財務作假現象，論證了通過修改公司法讓小股東依法監(jiān)管大股東的可行性。

財務作假；公司法；有限責任公司；監(jiān)事；會計師事務所

大企業(yè)財務作假（中小企業(yè)另外討論）由來已久。看到中國財政收入多數年份都在以30%左右的速度增長，讓人總覺得大企業(yè)的財務作假空間可能已被擠壓殆盡。為了慎重起見，我正式請教了一位大學同班同學，他是國內排名前5名的會計師事務所合伙人所長。老同學告訴我，近年來，公司財務規(guī)范有所改善，主要是財務信息的共享及國家監(jiān)管部門信息化加強與互通，但改善有限。

從國家層面看，任何國家都不希望看到大企業(yè)財務作假大企業(yè)。大企業(yè)財務作假會導致稅收流失或國有資產流失，審計署2010年在中央預算執(zhí)行審計中發(fā)現，2005年，呼和浩特市委原副秘書長張志新利用職務便利，通過制造國有企業(yè)呼和浩特市永興房地產開發(fā)有限責任公司資不抵債的假象，將該公司國有股權無償出讓，造成國有資產損失6000多萬元。①更嚴重的是財務作假會導致宏觀經濟運行風險積聚和爆發(fā)。2010年3月美國聯(lián)邦法院的破產調查報告顯示，雷曼公司早在2008年9月破產前數周就已經資不抵債。然而，公司卻通過“賬目表戲法”掩蓋自身的問題，投資者、生意伙伴和金融管理機構都被蒙騙了。②雷曼公司倒閉引發(fā)了華爾街金融企業(yè)倒閉風潮。上市的股份有限公司，常利用假賬掩蓋虧損誤導中小投資者，或掩蓋盈利不分紅掠奪中小投資者。

大企業(yè)做假賬的源頭在大股東、董事會、董事長、總經理，他們有做假賬的強烈動機，他們損害了小股東、內部職工、政府、社會大眾、個體投資者的利益。政府（稅務局）、檢察院可能存在技術障礙和政治障礙，短時間不能指望他們遏制大企業(yè)財務作假。社會大眾、個體投資者、內部職工力量太弱，沒有能力遏制大企業(yè)財務作假。小股東，比如持有股份排在第三名至第十名的哪些機構持股者，有一定能力，但權利還不夠。這些小股東被大股東玩弄，公司盈利時得不到分紅，虧損時不知情，大股東以公司名義擔保、非法融資、非法投資都不是小股東愿意接受的。但承擔外部審計的會計師事務所由大股東控制的董事會、董事長、總經理聘請，這些被聘請的會計師事務所的主要工作就是粉飾或掩飾財務報告，否則就很難被聘請。當年最大的國際會計師事務所安達信也沒有經得起安然公司董事會的誘惑和壓力，協(xié)助安然公司做假賬，最后雙雙破產倒閉。

可以嘗試修改《公司法》，授權發(fā)動小股東監(jiān)督大股東，只要有法律依據，小股東們?yōu)榱饲猩斫洕妫欢〞癫疬w戶那樣挺身而出，從內部約束大股東。

中國《公司法》相關條款中，如第四章股份有限公司的設立和組織機構，關鍵的第二節(jié)（股東大會）、第三節(jié)（董事會）、第四節(jié)（監(jiān)事會）都不涉及財務（制度）和審計（制度）。

中國《公司法》第二章有限責任公司的設立和組織機構,有幾條涉及財務監(jiān)督，或者很難執(zhí)行，或者根本無法執(zhí)行。股東監(jiān)督方面，第二章第一節(jié)第三十三條股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當從股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

股東查閱相關記錄，執(zhí)行中有相當困難，擠牙膏式拖拉，提供不完整的資料等等，無賴手段眾多。

監(jiān)事會、監(jiān)事監(jiān)督方面，第五十三條監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：

檢查公司財務；

……

依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

第五十四條監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。

請注意！！！監(jiān)事會、監(jiān)事條款看起來很美好，但往回看看第二節(jié)第三十七條，就知道監(jiān)事會、監(jiān)事制度先天不足。

第二節(jié)第三十七條股東會行使下列職權：

選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；

大股東們決定誰擔任監(jiān)事，一切還在大股東掌握之中。

但是，不要灰心，相信社會必將進一步完善。如果修改公司法，將第二章第二節(jié)第三十七條修改為，監(jiān)事由小股東們選舉；會計師事務所由小股東們聘請，如果會計師事務所沒有過錯，五年內不得更換會計師事務所。小股東指與大股東沒有任何關聯(lián)的持股規(guī)模小的投資人。該修正案也適用于第四章股份有限公司相關條款。

如果修改公司法，將財務監(jiān)督授權給小股東，大企業(yè)內部和外部就會產生有效的財務監(jiān)督機制，那時，大企業(yè)財務作假將得到有效遏制，大企業(yè)才能走上規(guī)范化發(fā)展大道。

注釋：

①審計署移送至2012年底已辦結38起違法違紀案件和事項處理情況[R]．北京：國家審計署，2012年第35號：01．

②國際在線專稿．雷曼公司做假賬隱瞞財政狀況破產前早已資不抵債[DB/OL]．http://gb．cri．cn/27824/2010/03/12/2805s2783411．htm

陳國棟(1965-),男,江蘇丹陽人,1987年畢業(yè)于中南財經政法大學，作者單位：正德職業(yè)技術學院，講師職稱