創新管理模式依法維護參股股東合法權益

文/張 鵬

按照股東實際出資額及對公司的控制和影響程度，有限責任公司的股東一般分為三種。一是控股股東，包括持股比例67%以上的絕對控股股東，或出資額雖然不足50%，但依其出資額所享有的表決權已足以對股東會的決議產生重大影響的股東。二是特例股東，即實際控制人，雖然未載于股東名冊，不是公司股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的自然人或法人。三是參股股東，有限責任公司中持股比例低于50%，無法控制公司的經營管理，在董事會、高管層沒有控制權，在公司管控中處于弱勢地位。

現代公司組織形式的產生及其存在，在經濟發展的進程中產生了很大的積極作用，但公司股東在從公司這種商事組織獲得巨大經濟利益的同時，公司的所有權與控制權分離這種特征也對經濟發展產生了不利影響。控股股東在股東不知曉的情況下控制公司，受利益驅使容易使公司逐漸成為其謀取私利的個人工具。有限責任公司由于股東較少，股東權力更集中，公司容易被控股股東控制，形成不利于參股股東的局面；合作公司股東構成多元化，但董事往往只考慮自己所代表的股東，如果代表大股東的董事缺乏合作共贏意識，極容易忽略中小股東利益，而經理層往往附和于力量最強、聲音最大的群體。綜上所述，探索在目前法律框架下參股股東參與公司管理和權益維護的有效途徑是十分急需和必要的。

一、高度重視公司章程

1.制定最有利的表決方式。《公司法》第43條規定：股東會議由股東按照出資比例行使表決權，但是公司章程另有規定的除外。第48條規定：董事會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。由此可確定，股東出資比例與表決權比例是可以脫鉤的，參股股東在參與制定公司章程時，可以利用該法條中但書的規定，在章程中對股東會、董事會的議事方式和表決程序爭取做出有利于己方的約定。

2.放大否決權。參股股東對公司重大事項行使否決權，是維護股東權益的一項重要手段。可在章程中明確行使否決權的具體事項，除前述的特別決議事項外，還包括可分配利潤的分配方案；金額較大的擔保、反擔保及授信額度；重大資產重組或中斷公司的核心業務；金額較大的爭議、訴訟或仲裁的提起或和解；金額較大的關聯方交易定價；金額較大的銀行融資；高級管理人員的任命和解聘；批準公司年度財務預算和決算等。

3.明確股東會、董事會職權。明確股東會、董事會職責權限是參股股東保障其權利實現的關鍵。許多公司章程只是簡單按照 《公司法》一般性規定制定，概括性強、操作性弱，忽視了公司章程劃分兩個機構職權的重要作用。在某些合作公司中，參股股東可以進入股東會，但是未必能夠委派董事參加董事會。控股股東對應由股東會研究或表決的重大事項，以其控制的董事會進行決定，損害參股股東的合法權益。

二、嚴格履行股東義務，確保股東合法地位

1.依公司章程規定出資足額到位。《公司法》第28條規定：“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續”。股東不按照上述規定出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納的股東承擔違約責任。對一些投資較大的項目，注冊資本金要求較高，參股股東可以將對項目公司的股東借款以注冊資本金的形式注入，減輕資金壓力。

2.參股股東依法向項目公司索取出資證明。出資證明書是表現有限責任公司股東地位或者股東權益的一種要式證券。有限責任公司不同于股份有限公司，其全部資本并不分為股份，但是，有限責任公司的股東也有自己的出資額，有限責任公司向股東簽發出資證明書是《公司法》賦予的權利和義務，是法定的公司管理工作程序，必須依法簽發。

3.嚴禁抽回出資。《公司法》規定，有限責任公司的資本采取嚴格的資本確定、維持、不變的原則，其資本總額及每個股東的出資、出資形式均須記載于公司章程，并由公司股東足額繳納。股東繳納出資后，項目公司的資本、業務、法律人格和機構都已獨立，除非經過法定程序，否則無法通過正常渠道抽回出資。

三、依法行權，維護參股股東合法權益

1.依法行使知情權。《公司法》規定股東有權復制公司章程、股東會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告。這一規定為參股股東深入了解公司經營活動和財務狀況提供了法律保障。

2.依法享有追償權。《公司法》規定股東濫用權力給公司或其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。但在公司實際經營管理過程中，公司控股股東通過各種途徑控制著項目公司，存在擅自挪用公司財產，或者將財務賬目、業務活動混同的可能。控股股東濫用權力，給項目公司或其他股東造成損失的，應當承擔賠償責任。參股股東一旦發現利益受侵害的情況，應當及時行使法律賦予的追償權。

3.設立股權“回購”機制。設立由控股股東“回購”（受讓）參股股東股權的機制，即規定在某些特定情況下 （如嚴重損害參股股東利益、出現公司僵局或參股股東無法實現參股目的等），控股股東必須在一定期限內以事先約定的價格（或經約定的評估機構所評估的價格）購買參股股東股權，以保障參股股東損失補償和投資收回。

四、積極參與經營管理，爭取最大話語權

1.力爭控制權。有些控股股東之所以要控股，尤其是絕對控股，把自己的股權做到51%及以上，就是擔心失去對企業的控制力。總體來看，我國的誠信環境和規范化運作還存在不足，所以企業希望通過控股而達到對公司的控制。

2.確保人員派駐權。在合資合作之初，即明確雙（多）方在哪些崗位派出哪些人員，參股公司一方要盡可能多地確保人員派駐權。同時，參股股東要堅持重大決策事項的通過實行聯簽制度，由多方股東派駐的公司高管進行聯簽。

3.培育關鍵資源能力控制權。沒有控股權，沒有經營權，那么需要在增加知情權和放大投票權的前提下，培育對關鍵資源的控制權。這要求參股股東要明確哪些是合資合作企業的關鍵資源，而自身需要對這些資源能力進行強化建設。

4.利用第三方監督權。通過引入其他股東、引進戰略投資者、推進企業上市等多種方式，使企業成為一個公眾公司，通過其他外來壓力，使得公司信息更加透明和規范。