法治中國與市場經濟

欄目主持/陳祥森

法治中國與市場經濟

欄目主持/陳祥森

十八屆四中全會《公報》通篇都在強調憲法和法治，這讓我們物流人對建設法治中國充滿了憧憬。為此，本刊編輯部邀請把酒臨風、夜雨觀瀾、金玉其中三位專家做客“深度”欄目，縱論法治中國與市場經濟，敬請讀者關注。

■建設法治中國

專欄小編：三位專家好，歡迎做客“深度”欄目。黨的十八屆四中全會提出“建設中國特色社會主義法治體系”，對全面推進依法治國、建設社會主義法治國家作出了整體部署。我想，這一期的“深度”主題我們也談一下法治，請三位專家談談各自的看法吧。

夜雨觀瀾：在這個欄目中，我們講物流業問題最多，把物流業存在的很多問題歸結到環境上，并提出要給物流業一個好的發展環境，那就要建設法治社會。這個觀點我們在這里已經講了多年，今天看到四中全會提出依法治國，我很高興。治理國家不能靠人治，靠權力，要靠法規制度。前些日子看到中央電視臺由白巖松主持的“新聞1+1”節目，主題語是“讓法治成為一種信仰”，我覺得這個提法說得好。信仰法治并推行法治，應該成為一個理念，尤其是掌握權力的官員，要對法律有畏懼感。對于公檢法人員和律師來說，信仰法治尤為重要。唯此才可以擯棄“權大于法”的思維習慣，樹立“法律至上”的觀念。

金玉其中：過去我們強調“法制”，重在法律及制度，要求有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究。四中全會指出，實現“法治”還要科學立法、嚴格執法、公正司法、全民守法。相較于“法制體系”，“法治體系”內容更加明確，表明國家在各項工作中要法治化。從法制走向法治是一個飛躍，是治國理念的重大轉變。

把酒臨風：建設法治中國，首先要法制完善，比如我國《憲法》第一條規定：“中華人民共和國是工人階級領導的、以工農聯盟為基礎的人民民主專政的社會主義國家”，這一表述是否科學準確地闡明了當下中國的國家性質？我感覺已不合時宜了。當下中國不能以階級來劃分，都是國家主人，都是共和國公民，怎能劃分成三六九等。中國人的目標是實現中國夢，是構建和諧社會，顯然這個表述不符合當下中國人的目標。另外，人民民主專政表述也有些自相矛盾，因為在任何“專政”之下都不可能實現真正意義上的“人民民主”。因此，從法制邁向法治，首先要完善法規制度。

專欄小編：完善法規制度是實現法治的基礎，三位專家對此有何考量？

金玉其中：“法律是治國之重器，良法是善治之前提”，這是《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》中提出的一個新穎且重要的論斷，良法的概念也是首次在黨的重要文件中被提出。從根本上來說，“良法善治”是法治的本質，也是法治精神的基本特征和內在屬性。從二者關系來說，“良法”是法治的價值標準和理性追求，“善治”是法治的運作模式和實現方式，“良法”與“善治”的有機結合，構成了現代法治、尤其是社會主義法治的精神和精髓。依法治國必須是依“良法”，此外，良法還必須是適合我國國情的法律，只有符合中國現實情況的法律，才能被人們從內心信仰。

把酒臨風：當今中國有兩大主題，一個是改革，另一個是法治。法治是全面深化改革的有力保障，改革必須在法治框架下進行，這樣才能對改革形成保障。回顧近30年中國的情況，我們也在不斷制定法規，但有些法規很不適應社會的發展，而且負面影響很大；有些方面還缺少立法。比如，你們新聞界至今沒有一部基于憲法的新聞法。比如，全國普遍存在的強拆，鬧出了很多群體事件，社會影響極大，為什么會這樣？因為缺少保護私人財產的法規。所以，只有依靠良法善治，社會的公平、公正，公權的制約才能得以完全實現。

夜雨觀瀾：中國的良法善治是隨著經濟發展、時代變遷而實現的。以前有一項罪名“投機倒把”，市場經濟體制確立后，商品流動起來了，這項罪名也就廢除了。當然，有些惡法的廢除付出了很大代價，譬如，收容遣送制度和勞動教養制度。所以，在法律制定過程中，一定要體現自然法的理性，以自然法為理論基點，以自然權利為核心內容，把自然法所包含的一些平等、博愛、自由、善良的精神融入立法過程中。在立法的指導思想上體現自然法的平等精神，博愛精神。在法律原則和法律制度的設置上，要體現平等的要求，給人以相同的待遇，保障公民的合法權利。只有立法的內容和形式都達到了“良法”要求，才能給我國帶來“善治”。

專欄小編：四中全會提出，必須堅持立法先行，發揮立法的引領和推動作用，實現立法和改革決策相銜接，做到重大改革于法有據、立法主動適應改革和經濟社會發展需要。那么，如果現行法規與改革相悖，你們認為該怎樣處理？

金玉其中：四中全會提出要建立法治國家，如果不在法治的框架下進行，改革就有可能迷失方向。通過法律保障改革的實施，就是說在法律的框架下進行改革的方案可以很好地貫徹落實，不會迷失方向，不會在實施過程中夭折或變味。

夜雨觀瀾：改革步入深水區，很多時候如果不先有法，改革很難進行下去，所以，法律盲區要立法，現有的法律如果不適應，該修改的要修改，該廢止的要廢止。改革的精神如果和現行法律相沖突，就應先修訂法律。

把酒臨風：修法要依憲，憲法是國家的根本大法，任何法規都應該源于憲法。然而，在現實中法律的效力有時還不及一些領導的批示。這種局面，根源于憲法實施機制的缺失。中國不僅沒有建立違憲審查機制，而且最高法院規定：法院的判決不能直接引用憲法來判，只能以具體的法律來判。這直接導致了憲法被虛置。習近平總書記多次指出，憲法的生命力在于實施，憲法的權威在于實施。依法治國，首先是依憲治國，依憲執政，撤銷和糾正違憲違法的法規。

夜雨觀瀾：以前有一種觀點，認為改革就是突破現行法律。在改革初期，很多改革的實施就是這樣，大家都認為是創新，當然有些法規本身就不是善法嘛，不突破改革進行不下去，但這也證明了我們不是個法治國家。現在我們要重新認識法治和改革的關系，應該讓法律更多地發揮事先引領、事中規范的作用。我們看到，8月份四審通過的預算法，就是本著“立法先行”的原則展開，修改后的新預算法圍繞著規范政府收支行為，強化預算硬約束，確定全面、規范、公開、透明的預算制度，引領著整個預算制度改革。

專欄小編：我們以前認為，如果先立法后改革的話，立法似乎會阻礙改革；法治重在事后作用，法律主要就是出了問題后的制裁。而現在要于法有據，在法律框架下進行改革。

把酒臨風：確實如此。三中全會非常明確地規定要加快房地產稅立法，適時推進改革。先立法、后改革，這樣推出的房地產稅方案就會更科學，社會認同度更高。

專欄小編：現代國家治理最本質的要求就是依法治國、依法執政、依法行政。四中全會公報提出，加強重點領域立法，加快完善體現權利公平、機會公平、規則公平的法律制度，保障公民人身權、財產權、基本政治權利等各項權利不受侵犯。

金玉其中：要建立法治國家，但是實際操作中還存在很多問題，每一部法律的制定和修改都是利益的重新劃分。以現行稅法為例，法律規定不夠細化，需要制定實施條例來明確征管，這實際上是給稅務機關的授權。現在的立法就是要實現由粗到細，做到能法律規定就法律規定，不要再由國務院規定。

夜雨觀瀾：從立法角度看，近些年雖然有很大進展，但是與社會需求、與發達國家差距還是很大。我們很多法規比較粗略，適應不了實際的需要，遇到某些問題。法規上沒有規定，處理起來就非常困難。比如，《社會保險法》都是綱領性的，原則性的，現實中有些具體問題沒有涵蓋進去，處理起來很難。發達國家在這方面非常細化；美國的社會保障法非常細，我們只有十幾頁，相關的配套條例和辦法很多沒有出臺，養老保險至今還沒有統一的法規辦法，還是實行雙軌制。

■市場經濟就是法治經濟

專欄小編：接下來，請三位專家從市場經濟方面談談法治問題。中國市場經濟法治的精神剛開始，可以說法治經濟任重道遠。那么，你們對此有何考量？

夜雨觀瀾：其實，市場經濟就是法治經濟。美國是個市場經濟比較發達的國家，它靠什么？靠得是嚴刑峻法。市場經濟，其本質上就是法治經濟，而成功的市場經濟，更是一種法治經濟。剛才我們討論良法，那么搞市場經濟更需要良法，盡管是嚴刑峻法，盡管法規規定得非常具體，非常細，但你只要不碰那根“高壓線”，你就不會“觸電”，不會犯法。從國家管理角度講，只有立良法以行善治，才能進一步實現制度松綁，減少不必要的行政干預，釋放市場力量。讓良法在市場經濟活動中充分發力，規范市場行為、維護市場秩序，讓良法成為所有市場主體在經營活動中必須遵守的行為規范，通過法治規范市場競爭秩序，使各類市場主體平等參與競爭。

金玉其中：十八大中央提出全面深化改革，我認為改革的核心還是經濟領域，“讓市場發揮決定性作用”。一個好的市場經濟，必須是公平競爭的市場，而法治是確保公平競爭的不二法門。離開法治，必定出現政府包打天下的局面，權力干預經濟，最終將陷入權貴資本主義的險途。所以說，市場經濟本質上是法治經濟，它必須保護產權、維護契約、統一市場、平等交換、公平競爭、有效監管，這就是法治的社會主義市場經濟。

把酒臨風：我認為，中國搞市場經濟先得有個法治政府，不然的話，市場經濟搞不下去，現在改革的癥結擺在這兒，公權力太大了，“共和國長子”有政策支持日子比較好過，民營企業卻是行路難呀。那么，法治政府是一個什么樣的，能改變這些嗎？四中全會劃出了清晰思路——推行政府權力清單制度，從全能政府向有限政府過渡。現在的政府，管了許多不該管的事情，而該管的事情又沒有管好，企業怎樣去經營，農民田里種什么，都管得很細。可是該管的卻不管，前幾年出了一個地溝油，政府五六個部門都不知該誰管。權力清單制度有望逐漸結束這種情況，政府既不再越位，也不再缺位，還不會錯位，實實在在地歸回本位，干自己該干的事。特別是在政府和市場的關系方面，要使市場在資源配置中起決定性作用。

專欄小編：我們物流業對政府部門的不作為和亂作為體會很深，最典型的是“公路三亂”，路政、運管、交警等部門哪個都能把權力行使到極致，以至于罰款成了公路運輸企業的一項列支并計入成本。央視對此報道多次，可見政府部門執法亂象已經嚴重影響了物流業。

金玉其中：現實當中，執法亂象叢生，引發了許多問題，損害了政府形象與威信。對此，四中全會有了規定，堅持嚴格規范公正文明執法，依法懲處各類違法行為，加大關系群眾切身利益的重點領域執法力度，建立健全行政裁量權基準制度，全面落實行政執法責任制。執法有了標準，行政裁量有了限度，執法也是權力與責任同在，這將有效約束執法機構、執法人員的行為，防止因為執法而產生的各種問題。

專欄小編：四中全會決定，健全依法決策機制，把公眾參與、專家論證、風險評估、合法性審查、集體討論決定確定為重大行政決策法定程序，這就可以防止個人獨斷專行的問題。與此相配套，還要建立行政機關內部重大決策合法性審查機制，建立重大決策終身責任追究制度及責任倒查機制。這樣，出事不擔責的現象將成為歷史，可以有效遏制盲目決策的行為。

把酒臨風：完善糾錯問責機制，政府官員亂作為怎么辦？行政執法錯了怎么辦？將權力置于陽光之下，接受公眾監督。所以，要全面推進政務公開，堅持以公開為常態、不公開為例外原則，推進決策公開、執行公開、管理公開、服務公開、結果公開。公開就能及時發現問題，與此相對應，完善糾錯問責機制。信息公開與糾錯問責相配合，可以做到有錯必須糾正，有錯及時糾正，防止一錯再錯、一錯到底。

夜雨觀瀾：說到糾錯問責，這使我想起民營企業在發展過程中種種不公平的待遇，對于過去出現的國進民退和民營企業家在參與國企改制中被判刑等問題，包括最為典型的“顧雛軍案”，許多學者認為應該重新審視。在一次召開的顧雛軍事件與民營經濟發展座談會上，包括袁緒程、胡德平、陳有西、周放生、張文魁、張劍荊、保育鈞、趙曉、任玉嶺、張曙光等學界數十位專家學者出席了座談會，對顧雛軍案和如何保護民營資本的合法權益發表了看法；經濟學家吳敬璉亦表示重審該案有利于梳理民營企業信心。始于2005年7月，終于2008年1月的顧雛軍案件，是新中國歷史上最重要的經濟事件之一。該案的意義不僅僅限于案件涉及主體的本身，同時也被認為是“國進民退”開始的標志。顧雛軍事件后，相繼發生了陜西私人油田國有化，山西煤礦重組事件，也相繼出現龔家龍、蘭世立、李純、曾成杰等有爭議的民營企業家司法案件。

專欄小編：這些問題說到底是個法治不健全的問題，在法律上對于私有財產的保護缺位，缺乏法治的市場經濟必將會步入險途。

夜雨觀瀾：討論當前中國的問題，中國面臨最大的問題是自古以來沒有私法。在法治的法律體系中，私法是整個體系的基礎。私法是規范個人之間關系的法律，原則上不涉及政府，主要包括產權法、合同法、企業法、破產法、金融法等。全球決定市場和經濟運作的法都是源于私法。公法是制約政府、政府與個人關系的法律，主要包括憲法、行政法、刑法等。憲法治理的核心是保證私法運作的基本環境，以分權的制度安排保證政府不能侵犯產權、私法。從監管角度，憲法治理是保證公法輔助私法，而不能取代私法的條件。產權的性質由財產的最終控制權來界定的，絕對私有產權是私法、憲法治理的基礎，其具體含義是，個人可以擁有財產的權利是天生和不可剝奪的權利，公民對其財產有完全的控制權，憲法治理決定政府無權侵犯私有產權，同時保證私法運作，這是市場有效運作的前提，也是市場發展的基本條件。

把酒臨風：市場經濟的本質是法治經濟，中國經濟還不是完全市場化經濟，很大程度緣于法治不完善。建設法治中國必須直面私法缺失和薄弱問題，必須通過建立依憲治國的制度，保護私法獨立運作。即用憲法制度來約束政府的權力，來保護私法私權。為什么這么講呢，以金融為例，只有在保護產權、保證合同能夠執行的環境下，才能實現金融市場的發展。實際上金融市場是以金融的方式來交易產權和交易合同的機制。因此，放眼世界，早期世界上所有金融市場實質上是完全依賴私法運作的，而不是依賴公法。今天我們應當意識到，作為公法的金融監管的有效機制，其基礎仍然主要是私法。這里面的核心問題是，憲法治理是保證保護產權、執行合同的必要機制。

專欄小編：保護私有產權是市場經濟的制度基礎，而依憲治國的制度是避免政府干預私法獨立運作的保障。習近平多次強調“憲法高于一切”，四中全會也提出“堅持依法治國首先要堅持依憲治國，堅持依法執政首先要堅持依憲執政”。那么，在接下來的建設法治中國，構建我國社會主義市場經濟體制中，你們認為，哪一點最重要？

金玉其中：當初，我國確立走市場經濟體制的道路，很多人認為一切都會好起來。十多年過去了，國家的經濟總量上去了，但法治沒有建立起來。法治的不完善，導致特殊利益集團的崛起，進而又進一步加劇了法治的邊緣化，這也是人們所說的政治改革停滯了。于是我們看到，各級官員支配資源的權力太大，使得腐敗幾乎不能遏制。你們看，國家發改委居然成了貪腐重災戶，他們收受企業了巨額賄賂，能不對市場造成影響嗎？因此，必須對公權力進行法律上的制約。

把酒臨風：維護社會秩序不能沒有公權力，但如何駕馭公權力，確保它不侵犯公民的私權利，這是法治所要面對的核心命題。一旦公權力缺乏有效的制約，其“惡”的一面就容易膨脹。例如，過去十年，在巨大的經濟利益驅使下，各級政府不斷卷入征地、拆遷、工程項目、招商引資、亂收費、設租尋租、干預司法等等。約束政府行為，首先要立法，要以憲法為最高法律規范，繼續完善以憲法為統帥的中國特色社會主義法律體系，實現國家和社會生活制度化、法制化。

夜雨觀瀾：依法治國就是要打破經濟發展的司法瓶頸。李克強總理多次把法治用一句話來概括：政府法無授權不可為，企業法無禁止即可為。“依法治國”將給經濟發展帶來更多公平的機會。四中全會后，我想對于私法與公法的重新認知，有助于“良法”的制定，那樣的話，我國市場經濟必然會走上法治軌道，民營企業和境外投資者將擁有更多公正的機會。這樣有助于我國經濟健康、快速地發展。

專欄小編：一個富強、民主、文明、和諧的中國，首先是法治的中國；一個自由、平等、公正的社會，首先是法治的社會；國家治理體系和治理能力的現代化，首先是制度建設和治理方式的法治化。四中全會開創了我國法治之路，將會成為中國法治發展史中的一座里程碑。雖然我們還有很遠的路要走，但是，只要走在法治的道路上，就一定能走好。好，感謝三位專家的參與，讓我們分享了你們的觀點，我們下期再見。